文/陳平凡 龔詩琴 湖南金州律師事務(wù)所
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中華人民共和國《婚姻法》第19條規(guī)定：夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。夫妻不僅可以就婚后財產(chǎn)的歸屬模式進(jìn)行約定，亦可以對婚前個人財產(chǎn)的歸屬模式進(jìn)行約定；既可以概括性地就全部夫妻財產(chǎn)進(jìn)行約定，亦可以具體地對某項財產(chǎn)進(jìn)行約定。但在實務(wù)中，卻常出現(xiàn)夫妻雙方將其財產(chǎn)（不限于房產(chǎn)）約定歸屬一人所有。
對于此，最高人民法院出臺關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（三）第六條規(guī)定，婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理。
然后該司法解釋的出臺，卻在學(xué)術(shù)界引起更大的爭議，關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定與贈與的區(qū)分爭議再次爆發(fā)：依據(jù)《婚姻法》第19條第2款之規(guī)定，契約生效對雙方當(dāng)事人皆具拘束力，任何一方不得無故撤銷或變更；倘認(rèn)定為夫妻間財產(chǎn)贈與契約，依據(jù)《合同法》第186條之規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)權(quán)利移轉(zhuǎn)之前可以撤銷贈與。如此近乎'矛盾'之規(guī)范該如何理解？司法解釋三第6條僅規(guī)定對于房產(chǎn)的贈與，其他的財產(chǎn)該如何自處？夫妻間僅約定財產(chǎn)歸一方所有，并未明確為贈與，在此基礎(chǔ)上適用合同法，賦予贈與方撤銷贈與權(quán)，是否違背了夫妻財產(chǎn)約定制？......本文擬以《婚姻法》第19條與《婚姻法司法解釋(三)》第6條為討論中心，就夫妻間財產(chǎn)歸屬約定的性質(zhì)進(jìn)行探討，并提出自己對這一問題的看法。
一、典型案例
1.案例回顧：
原被告于2004年5月17日登記結(jié)婚,2007年按揭貸款購買了房屋一處,登記在被告名下。2010年4月13日,原告何某某(乙方)與被告曹某某(甲方)簽訂協(xié)議書,約定：……一、雙方確認(rèn)以下財產(chǎn)均歸乙方所有：1、位于大連市甘井子區(qū)大連灣李家儷水豪庭,建筑面積62.99平方米;2、一臺車牌號為尼桑騎駿轎車;3、協(xié)議簽訂之日及協(xié)議簽訂以后所有甲方與乙方名下的銀行存款……。
2012年3月原告起訴離婚。5月15日,遼寧省喀喇沁左翼蒙古族自治縣人民法院作出民事判決書,判決準(zhǔn)予原告何某某與被告曹某某離婚。該判決于2012年6月6日生效。離婚后被告居住在案件涉及房屋至今,并償還按揭貸款。原告要求被告履行上述協(xié)議書,但被告不予配合,因此訴至法院,請求判令：確認(rèn)雙方2010年4月13日所簽協(xié)議書有效；位于大連市甘井子區(qū)大連灣李家街儷水豪庭房屋歸原告所有；被告協(xié)助將上述房屋過戶至原告名下；被告立即騰退該房屋。
2.一審判決
一審法院認(rèn)為：根據(jù)婚姻法第19條規(guī)定既夫妻財產(chǎn)可以約定為共有或者各自所有,而本案中原被告簽訂的協(xié)議書,將婚后共同財產(chǎn)約定歸一方所有的情況,既不屬于共有,也不屬于各自所有,不包含在第19條規(guī)定之內(nèi)。故應(yīng)該視為被告將共同財產(chǎn)中自己的份額贈與原告。因為房屋目前仍然登記在被告名下,沒有變更登記為原告,故該贈與可以撤銷。現(xiàn)被告明確表示撤銷該贈與,故原告的主張本院不予支持。原審法院據(jù)此判決如下：駁回原告何某某的訴訟請求。
3.二審判決
二審法院認(rèn)為：本案中，雙方當(dāng)事人于婚姻關(guān)系存續(xù)期間已經(jīng)就案涉房屋的歸屬簽訂了案涉協(xié)議，協(xié)議約定案涉房屋歸上訴人所有，本院認(rèn)為，案涉協(xié)議系雙方當(dāng)事人對婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的財產(chǎn)的約定，系雙方當(dāng)事人真實的意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，合法有效，對雙方當(dāng)事人均有約束力。現(xiàn)上訴人在雙方當(dāng)事人解除婚姻關(guān)系后持上述協(xié)議請求確認(rèn)自己對案涉房屋具有所有權(quán)，于法有據(jù)，關(guān)于被上訴人主張自己撤銷贈與案涉房屋意思表示的辯解，因案涉房屋系在雙方當(dāng)事人婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得，案涉協(xié)議系雙方對婚內(nèi)財產(chǎn)的約定，并非被上訴人對上訴人的贈與行為，故原審法院以被上訴人撤銷贈與的意思表示駁回上訴人的訴訟請求不當(dāng)，本院予以糾正。
二、實務(wù)分析
上述案例核心問題是夫妻雙方約定房屋歸屬一人所有的約定是屬于贈與還是契約，這對于原告何某某能否獲得房屋的所有權(quán)至關(guān)重要。一審判決認(rèn)為，應(yīng)該視被告將共同財產(chǎn)中自己的份額贈與原告，而被告撤回贈與，因此，判決駁回了原告訴訟請求。而二審法院則作出完全不同的判決：判決夫妻雙方的協(xié)議有效，不應(yīng)當(dāng)視為贈與，而應(yīng)當(dāng)是雙方對婚內(nèi)財產(chǎn)的約定，判決房屋歸上訴人何某某所屬。因此，本文所要討論的問題主要為夫妻雙方約定財產(chǎn)歸一人所有時，如何定性？
目前我國學(xué)術(shù)界和實務(wù)界關(guān)于夫妻間贈與的法律適用問題，總結(jié)起來有以下三種觀點：
1.適用《合同法》有關(guān)普通贈與的規(guī)定
此觀點以最高人民法院《婚姻法司法解釋(三)》)第6條為代表：我國《婚姻法》規(guī)定的現(xiàn)有夫妻財產(chǎn)約定的模式：即分別所有、共同共有和部分共同共有，并不包括將一方所有財產(chǎn)約定為另一方所有的情形。將一方所有的財產(chǎn)約定為另一方所有，也就是夫妻之間的贈與行為，房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移之前，依照《合同法》有關(guān)贈與的規(guī)定，贈與方可以撤銷贈與。
2.適用《婚姻法》有關(guān)夫妻財產(chǎn)約定的規(guī)定
此觀點以為，夫妻間贈與適用夫妻財產(chǎn)約定的相關(guān)規(guī)定。其理由在于：其一，在夫妻財產(chǎn)約定之中，只要不違反法律的強制性規(guī)定，夫妻雙方可隨意約定其財產(chǎn)所屬。因此，在約定夫妻財產(chǎn)制中其實包含了夫妻之間的贈與內(nèi)容。其二，夫妻關(guān)系是一種特殊人身關(guān)系，因此無論是全部贈與還是部分贈與，都體現(xiàn)了夫妻之間對于財產(chǎn)處理的意愿，應(yīng)將其列入到約定夫妻財產(chǎn)制中。
3.作為'以婚姻為基礎(chǔ)的特殊贈與'適用特殊規(guī)則
此觀點以為，夫妻間行為是以婚姻為基礎(chǔ)的特殊贈與，適用特殊規(guī)則。理由為：其一，關(guān)于夫妻間贈與行為的性質(zhì)，應(yīng)將夫妻財產(chǎn)約定情形區(qū)別為夫妻財產(chǎn)制約定和一般財產(chǎn)約定(包括夫妻間贈與)，前者針對夫妻全部財產(chǎn)，后者只針對特定財產(chǎn)。夫妻間無論如何約定其財產(chǎn)歸屬都是針對特定財產(chǎn)，是夫妻間的贈與而非夫妻財產(chǎn)制的約定。同時，夫妻間的贈與又不同于一般贈與：夫妻間的贈與大多建立在當(dāng)事人對未來或現(xiàn)有婚姻關(guān)系的考慮之上，因此應(yīng)當(dāng)把夫妻間贈與的性質(zhì)界定為以婚姻為基礎(chǔ)的特殊贈與。其二，在法律適用上，在排除了《婚姻法》第19條的適用后，夫妻贈與對于符合一般贈與之處仍可適用《合同法》有關(guān)一般贈與合同的規(guī)定：如物權(quán)變動規(guī)則、法定撤銷權(quán)規(guī)則等等;另一方面，也排除一般贈與規(guī)則之適用，如：在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，不適用贈與人任意撤銷權(quán)之規(guī)定，在婚姻沒有締結(jié)或離婚時，借鑒德國司法實踐的做法，將《德國民法典》第313條法律行為基礎(chǔ)障礙理論作為解決夫妻間贈與糾紛的依據(jù)，提出無論贈與合同是否已履行完畢，均應(yīng)當(dāng)適用情事變更規(guī)則，允許贈與方變更或者撤銷贈與，法官應(yīng)當(dāng)在綜合考慮具體情況作出妥當(dāng)判決。
基于此，本文認(rèn)為，在最高人民法院司法解釋（三）已明確：婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，適用《合同法》相關(guān)規(guī)定處理。因此，在實務(wù)中應(yīng)該在尊重法律的基礎(chǔ)上辦理案件：
1.若雙方明確約定將房屋贈與一方時，應(yīng)適用《婚姻法》司法解釋（三）第6條規(guī)定，贈與方可在贈與房屋變更登記前撤銷贈與。
《婚姻法》司法解釋（三）第六條已明確規(guī)定，贈與房屋的，在贈與房屋未變更轉(zhuǎn)移前可撤銷贈與，適用《合同法》有關(guān)贈與的規(guī)定。因此，當(dāng)夫妻雙方在約定中明確表明'贈與房屋'字樣時，應(yīng)適用《婚姻法》司法解釋（三）第六條，明確贈與方是享有撤銷權(quán)，可以撤銷贈與。
2.若雙方未明確約定是贈與房屋時，應(yīng)適用《婚姻法》第19條規(guī)定，應(yīng)將其視為是屬夫妻雙方關(guān)于財產(chǎn)的約定，而不應(yīng)視為贈與。
若夫妻雙方未寫明'贈與'字樣，而僅僅約定'房屋所有權(quán)歸一方所有時'，此時，應(yīng)視為夫妻財產(chǎn)約定，而不應(yīng)視為贈與。雖然《婚姻法》第19條僅規(guī)定：夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。并沒有列明夫妻雙方可將財產(chǎn)約定歸一方所有的情況，但是依據(jù)民法原則'法無禁止即可為'，《婚姻法》并未明確規(guī)定不可以將財產(chǎn)約定歸屬一方所有時，夫妻雙方在不違反法律強制性規(guī)定時，是可以約定其財產(chǎn)歸屬情況。正如上述案例中二審法院的判決，約定是雙方當(dāng)事人真實的意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，即合法有效，對雙方當(dāng)事人均有約束力。應(yīng)當(dāng)視為夫妻雙方對與其財產(chǎn)的約定，而不應(yīng)視為贈與。
3.若雙方所約定歸屬一方的財產(chǎn)不涉及房屋時，應(yīng)適用《婚姻法》第19條規(guī)定，應(yīng)將其視為是屬夫妻雙方關(guān)于財產(chǎn)的約定，而不應(yīng)視為贈與。
當(dāng)夫妻雙方約定除房屋外的其他財產(chǎn)歸屬一人所有時，應(yīng)適用《婚姻法》第19條規(guī)定，視為雙方關(guān)于財產(chǎn)的約定，不應(yīng)當(dāng)適用《婚姻法》司法解釋（三）第6條。因為該條明確指明只有'贈與房屋'時，贈與方才享有撤銷權(quán)。因此，夫妻雙方約定其他財產(chǎn)歸屬一人所有時，應(yīng)視為是夫妻雙方對于其財產(chǎn)的約定，屬合法有效，對雙方當(dāng)事人都有具有約束力。
實習(xí)編輯/雷彬
