中國法律關(guān)于受托人責任的規(guī)定
1.監(jiān)管政策規(guī)定
目前，中國界定受托人責任的基礎(chǔ)性規(guī)范，主要是“一法兩規(guī)”以及銀保監(jiān)會發(fā)布的監(jiān)管文件，包括《信托法》《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》等。此外，“資管新規(guī)”也規(guī)定了包括信托公司在內(nèi)的所有資產(chǎn)管理產(chǎn)品管理人應(yīng)當履行包括資金募集、產(chǎn)品登記、獨立管理、利益分配、信息披露、數(shù)據(jù)保管、依法維權(quán)等義務(wù)。
（1）為受益人最大利益，勤勉盡責?！缎磐蟹ā返诙鍡l規(guī)定受托人應(yīng)當恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務(wù)，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)?！缎磐泄竟芾磙k法》第二十四條、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第四條作出了類似規(guī)定。
在信托法律關(guān)系中，受托人必須以實現(xiàn)信托目的為目標，勤勉盡責，按照信托文件的約定處理信托事務(wù)，并衍生出親自處理信托事務(wù)、利益沖突回避、保密以及信息披露等。為受益人最大利益原則要求受托人不得利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益，否則所得利益歸入信托財產(chǎn)。
（2）親自處理信托事務(wù)?！缎磐蟹ā返谌畻l規(guī)定，受托人必須親自處理信托事…務(wù)，例外情形下，可以將信托事務(wù)委托他人處理。《信托公司管理辦法》第二十六條做了類似規(guī)定。
①信托文件另有規(guī)定時。在不違反法律法規(guī)、公序良俗、金融監(jiān)管政策等前提下，委托人和受托人可以通過合同約定的形式，委托人他人處理信托事務(wù)。然而，根據(jù)《信托法》第三十條，受托人仍應(yīng)對他人的行為承擔責任。
②有不得已事由時。何為不得已事由，法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定。本報告認為不可抗力、意外事件等不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況致使受托人不能如約履行法律法規(guī)及信托文件規(guī)定的受托人義務(wù)。
（3）利益沖突回避。
①崗位職責分離。《信托公司管理辦法》第四十四條規(guī)定，信托公司應(yīng)當按照職責分離的原則設(shè)立相應(yīng)的工作崗位。金融機構(gòu)對安全的內(nèi)在要求決定了對風險控制需要通過防范、控制、監(jiān)督和糾正的措施，在事前、事中、事后等各個環(huán)節(jié)形成內(nèi)部約束和監(jiān)督機制。風控、合規(guī)、財務(wù)、運營等中后臺部門必須中立、客觀，與前臺部門無利益、權(quán)屬、人員交叉等方面的關(guān)系，以保證其決策及管理的公正性。
②固有財產(chǎn)和信托財產(chǎn)獨立。《信托法》規(guī)定，受托人不得將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)為其固有財產(chǎn)，受托人將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)為其固有財產(chǎn)的，必須恢復(fù)原狀，造成信托財產(chǎn)損失的，必須承擔賠償責任；固有財產(chǎn)如與信托財產(chǎn)交易需經(jīng)委托人及受益人同意并以公平的市場價格進行交易，造成損失的，必須承擔賠償責任。信托財產(chǎn)是受托人的“表外資產(chǎn)”，固有財產(chǎn)屬于“表內(nèi)資產(chǎn)”。對信托財產(chǎn)，受托人必須以自己承諾的約定義務(wù)和法定義務(wù)為前提履行相關(guān)的管理處分職責，為受益人謀取利益。而在法律允許的范圍內(nèi)，信托公司可以依據(jù)自身意愿支配和處置固有財產(chǎn)。
③兜底約定。有關(guān)利益沖突的回避并不限于上述兩種規(guī)范。信托公司在處理信托事務(wù)時應(yīng)當避免利益沖突，在無法避免時，應(yīng)向委托人、受益人予以充分披露。
（4）信息管理。
①保密。受托人對委托人、受益人以及處理信托事務(wù)的情況和資料負有依法保密的義務(wù)。信托法律關(guān)系基于信任而產(chǎn)生，為委托人及受益人利益做好客戶信息保密工作，是基本的業(yè)務(wù)要求。當出現(xiàn)法律法規(guī)規(guī)定或信托文件約定情形的時候，可以有例外，其中法律法規(guī)規(guī)定一般是指配合司法機關(guān)、監(jiān)管機關(guān)的調(diào)查等事宜。
②信息披露。信息披露義務(wù)貫穿信托業(yè)務(wù)事前、事中、事后各個環(huán)節(jié)，包括推介披露、設(shè)立披露、關(guān)聯(lián)交易信息披露、利益沖突披露、清算審計披露、危機披露等方面。各個環(huán)節(jié)的信息披露，受托人均需依據(jù)法律法規(guī)及合同約定進行；如未能依據(jù)相關(guān)要求進行披露的，或披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，受托人需承擔行政處罰并賠償受益人相關(guān)損失。
（5）受托人的責任。
對委托人和受益人。受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責、處理信托事務(wù)不當致使信托財產(chǎn)受到損失的，委托人和受益人有權(quán)申請人民法院撤銷該處分行為，并有權(quán)要求受托人恢復(fù)信托財產(chǎn)的原狀或者予以賠償（《信托法》第二十二條、第三十六條、第四十九條）?？梢钥闯觯芡腥藢ξ腥撕褪芤嫒顺袚呢熑?，主要是恢復(fù)信托財產(chǎn)原狀或賠償責任，這與國外信托法的規(guī)定一致。
對其他受托人。在共同受托情形中，共同受托人之一違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責、處理信托事務(wù)不當致使信托財產(chǎn)受到損失的，其他受托人應(yīng)當承擔連帶賠償責任。
對第三人?！缎磐蟹ā返谌邨l規(guī)定，受托人違背管理職責或者處理信托事務(wù)不當對第三人所負債務(wù)或者自己所受到的損失，以其固有財產(chǎn)承擔。即受托人違反義務(wù)時，為處理信托事務(wù)對第三人所負債務(wù)，應(yīng)當由受托人承擔。
2.行業(yè)自律要求
2018年9月，中國信托業(yè)協(xié)會組織制定的《盡職指引》重申了“賣者盡責、買者自負”原則，當以信托業(yè)務(wù)全流程為主線，覆蓋信托業(yè)務(wù)的各個階段，融合“一法三規(guī)”及“資管新規(guī)”的要求，有針對性提出了受托人盡責管理的要求。
（1）主要內(nèi)容。
第一，受益人合法利益最大化?！侗M職指引》第三條強調(diào)，信托公司開展信托業(yè)務(wù)，應(yīng)當以受益人合法利益最大化為宗旨，按照信托文件約定的信托目的，恪盡職守、履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務(wù)?！侗M職指引》所述受益人利益最大化宗旨，與“一法三規(guī)”一脈相承，不同點在于特別強調(diào)受益人的“合法利益”。
第二，業(yè)務(wù)獨立。業(yè)務(wù)獨立原則，內(nèi)涵豐富，涵蓋信托業(yè)務(wù)開展的全過程。業(yè)務(wù)獨立是項目設(shè)立盡調(diào)、審批審議、營銷推介等客觀中立的基礎(chǔ)，也是信托公司風險控制的客觀要求。
第三，忠實義務(wù)。受托人忠實義務(wù)，可以說是受托人利益最大化的衍生義務(wù)。受托人不得利用信托財產(chǎn)為自己謀取私利，不得有任何侵害信托財產(chǎn)的行為或違背管理職責行為，否則造成的損失由固有財產(chǎn)承擔。
第四，親自處理與委托第三人處理。信托公司應(yīng)當親自處理信托事務(wù)，除非委托人或受益人指定信托公司委托第三方代為處理處理。信托文件另有約定或有不得已事由時，信托公司可委托會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、投資顧問、專業(yè)服務(wù)機構(gòu)等第三方代為處理。
（2）意義及影響。
《盡職指引》對進一步規(guī)范信托公司的經(jīng)營行為、明確信托公司受托責任盡職要求，促進信托公司認真履行受托人職責，保障信托當事人的合法權(quán)益具有重要現(xiàn)實意義。其發(fā)布實施為剛性兌付打破奠定了基礎(chǔ)，主要是從信托業(yè)務(wù)操作流程上對信托公司各個環(huán)節(jié)應(yīng)注意事項進行了規(guī)定，但有些規(guī)定過于嚴苛，并且對信托財產(chǎn)管理環(huán)節(jié)應(yīng)盡的義務(wù)很難涉及。此外，《盡職指引》可以作為信托公司盡職履責的重要參考，但其法律位階較低，尚不能作為法院裁判的法律依據(jù)。
總結(jié)
對比中國法律上關(guān)于受托人義務(wù)的規(guī)定與國外經(jīng)驗，可以發(fā)現(xiàn)，中國《信托法》并沒有整合受托人義務(wù)進行類型化規(guī)定，而是采用總分的模式，以第二十五條為一般義務(wù)標準，第二十六、第二十七、第二十八、第二十九、第三十、第三十二、第三十三、第三十四條的規(guī)定為具體規(guī)范。境外信托法中受托人的義務(wù)要求在中國《信托法》中也都有體現(xiàn)，只是過于原則，具體適用上需要裁量，其他國家和地區(qū)的經(jīng)驗可以提供借鑒。
根據(jù)中國《信托法》及其他部門規(guī)章、規(guī)范性文件、自律規(guī)則的規(guī)定，借鑒其他國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗，中國《信托法》上的受托人義務(wù)可作類型化劃分（詳見表5）。
（課題牽頭單位：百瑞信托有限責任公司 ）
摘自：《2018年信托業(yè)專題研究報告》
