中國法理學(xué)始于何時?是在怎樣的學(xué)術(shù)基礎(chǔ)上萌生的?其后又經(jīng)歷了怎樣的前期發(fā)展才逶迤至今?對于法學(xué)界,甚至對于法理學(xué)界都未必完全了解,幾乎所有的中國法理學(xué)著作都沒有作出有關(guān)的論述。 然而它們又是中國法理學(xué)研究所必須解決的重要而基本的問題。值此世紀(jì)之交,尤其有必要對其進(jìn)行學(xué)術(shù)清理。我以為,肇始于本世紀(jì)初的中國法理學(xué),以自己對中國傳統(tǒng)的法律理論和法律思想,與外來法律文化尤其是西方的法理學(xué)的認(rèn)知作為學(xué)術(shù)基礎(chǔ),并經(jīng)歷了本世紀(jì)前50年的前期發(fā)展,而后與四大法域相適應(yīng)分別相對獨(dú)立地發(fā)展到現(xiàn)在。本文僅就其產(chǎn)生、產(chǎn)生的學(xué)術(shù)基礎(chǔ)及其 產(chǎn)生后的前期發(fā)展作一些初步論述,以拋引玉之磚。
一、二十世紀(jì)前中國有傳統(tǒng)的法律理論和法律思想而無近現(xiàn)代意義的法理學(xué)學(xué)科,中國法理學(xué)產(chǎn)生于二十世紀(jì)初的三個層面。
中國在二十世紀(jì)前,沒有近現(xiàn)代意義的法理學(xué)學(xué)科。有的學(xué)者認(rèn)為中國古代即有法理學(xué),這只是一種知識的學(xué)科歸屬觀念或比喻性說法。梁啟超就是認(rèn)為中國古代即有法理學(xué)的重要學(xué)者,他最先使用“法理”一詞,著有《中國法理學(xué)發(fā)達(dá)史》 ,對中國古代的法理學(xué)進(jìn)行了考辨。胡適也是主張中國古代就有法理學(xué)的重要學(xué)者之一。“胡適是近代首先用西方的法理學(xué)(法的哲學(xué))范疇來梳理先秦法家學(xué)說的人,他在《中國哲學(xué)史大綱》上卷本中提出了一個嶄新的觀點(diǎn),認(rèn)為中國古代沒有什么法家學(xué)說,‘只有法理學(xué)’,‘法治的學(xué)說’,它的鼎盛發(fā)達(dá)期在‘西歷前三世紀(jì)’即戰(zhàn)國中后期。” 其實(shí),這種中國古代就有法理學(xué)的結(jié)論,是用中國古代法理學(xué)思想比附西方法理學(xué)的結(jié)果。至多只是一種后世學(xué)者對有關(guān)知識進(jìn)行歸屬劃分的說法,或比喻性的說法而已。通觀中國古代法學(xué)論著,并無近現(xiàn)代意義的法理學(xué)著作。法理學(xué)作為一門學(xué)科,它應(yīng)當(dāng)有較為完整的學(xué)科體系和知識結(jié)構(gòu)。這種學(xué)科體系和知識結(jié)構(gòu)從未得以建立。具有學(xué)科意義的近現(xiàn)代意義的法理學(xué)的出現(xiàn),至少應(yīng)當(dāng)是近現(xiàn)代法學(xué)研究和法學(xué)教育出現(xiàn)以后的事情。
許多學(xué)者都認(rèn)為中國古代沒有法理學(xué),這應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是符合中國法學(xué)發(fā)展的歷史實(shí)際的。法理學(xué)起源于西方近代,據(jù)此觀之,中國古代無法理學(xué)之說乃順理成章?！胺ɡ韺W(xué)作為一門獨(dú)立的學(xué)科是法學(xué)發(fā)展到近代的產(chǎn)物。正是適應(yīng)西方資產(chǎn)階級革命的需要和法學(xué)本身的發(fā)展需要而產(chǎn)生的?！?“在法學(xué)的發(fā)展中,就逐漸出現(xiàn)了研究法律現(xiàn)象的共同性問題的法的一般理論,17、18世紀(jì)在西歐出現(xiàn)了分析法學(xué)派的‘法理學(xué)’”。 法理學(xué)才由此而發(fā)展起來。
準(zhǔn)確地說中國古代沒有嚴(yán)格意義的法理學(xué),但有可以歸之于后來稱為法理學(xué)學(xué)科的法律理論和法律思想?！胺ɡ韺W(xué)作為從總體上觀察法律現(xiàn)象的法律思想,一般說是與法學(xué)同時產(chǎn)生的。如中國古代法學(xué)對法的概念、作用的論斷和羅馬法學(xué)中關(guān)于自然法理論的論證都是法理學(xué)產(chǎn)生的萌芽形態(tài)。” “作為一個法學(xué)學(xué)科的法理學(xué)的出現(xiàn),那是19世紀(jì)以來法學(xué)發(fā)展的結(jié)果。準(zhǔn)確地說,法理學(xué)的產(chǎn)生源于法學(xué)體系的形成。在法學(xué)體系未有之時,是無所謂法理學(xué)的。整個法學(xué)就是一個整體。一個法學(xué)家既是‘部門法學(xué)家’,也是‘法理學(xué)家’,法學(xué)家似乎多以百科全書式的面目出現(xiàn)。在法學(xué)分科發(fā)展,法學(xué)體系逐步形成的過程中,法理學(xué)形成了?！?法理學(xué)一詞是由日本法學(xué)家惠積陳重首先使用的,相當(dāng)于英文中的jurisprudence一詞。 中國的“法理學(xué)”一詞與中國法學(xué)教育的西方影響在很大程度上是以日本法學(xué)教育作為中介有關(guān)。
中國法理學(xué)產(chǎn)生于二十世紀(jì)初的法學(xué)研究、法律實(shí)踐和法學(xué)教育,尤其是以法學(xué)教育中法理學(xué)學(xué)科的設(shè)立為典型代表。綜觀西方法理學(xué)進(jìn)入中國的路徑,可以認(rèn)為,基本上是通過這樣的三個層次、方面而得以進(jìn)行的,中國法理學(xué)也是從這三個層面產(chǎn)生的。具體說來,一是在法學(xué)研究方面,中國學(xué)者在自己的學(xué)術(shù)研究中,介紹、吸納西方法理學(xué)理論;二是在法律實(shí)踐中,在立
