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來源：最高法民一庭編《民事審判指導(dǎo)與參考》第87輯

發(fā)包人是否享有任意解除建設(shè)工程施工合同的權(quán)利

答：不宜認(rèn)定發(fā)包人享有任意解除權(quán)，理由如下：第一，從體系解釋看，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第八百零八條規(guī)定∶“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。”《民法典》合同編第十八章已經(jīng)就發(fā)包人在何種情況下享有解除權(quán)作了規(guī)定，故關(guān)于發(fā)包人的解除權(quán)問題應(yīng)當(dāng)適用《民法典》合同編第十八章的規(guī)定，不應(yīng)適用第十七章的規(guī)定。第二，從立法目的看，《民法典》第七百八十七條規(guī)定定作人在承攬人完成工作前可以隨時(shí)解除合同，主要目的是減少損失、防止浪費(fèi)。承攬合同約定的定作物是為滿足定作人的特定需求，如果由于情況變化定作人不再需要定作物，就沒有必要繼續(xù)制作定作物，及時(shí)解除合同有利于減少當(dāng)事人損失，避免造成更大的浪費(fèi)。但建設(shè)工程施工合同并不存在這一情況。實(shí)踐中，簽訂建設(shè)工程施工合同后，發(fā)包人不需要再建設(shè)合同約定工程的情況十分少見。如果由于規(guī)劃變化等原因?qū)е陆ㄔO(shè)工程沒有繼續(xù)施工必要的，發(fā)包人可通過情勢變更原則行使合同解除權(quán)。相反，承包人準(zhǔn)備施工、進(jìn)場和退場都會(huì)帶來高昂的成本。如果允許發(fā)包人隨時(shí)解除合同，反而會(huì)造成更大的損失，與定作人任意解除合同制度的立法目的正好相背。

學(xué)術(shù)觀點(diǎn)

作者：寧紅麗

來源：《浙江工商大學(xué)學(xué)報(bào)》2020年第6期

從建設(shè)工程施工合同的特殊性以及防止社會(huì)資源浪費(fèi)的角度講，應(yīng)當(dāng)盡量維護(hù)建設(shè)工程施工合同的穩(wěn)定性，工程施工合同不應(yīng)適用任意解除權(quán)的規(guī)定。具體理由如下：

第一，建設(shè)工程施工合同牽涉的利益較為復(fù)雜，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮維持建工合同穩(wěn)定性的價(jià)值。以在建住宅為例，住宅建設(shè)工程合同牽涉到規(guī)劃、批準(zhǔn)與預(yù)售流轉(zhuǎn)，還牽涉到政府、開發(fā)商、承包人以及商品房預(yù)售購買方。如合同不能保持穩(wěn)定，則相關(guān)主體之間的法律關(guān)系勢必處于紊亂狀態(tài)，將會(huì)造成較大的社會(huì)資源浪費(fèi)。因此，在建工合同中不能適用定作人任意解除權(quán)。

第二，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號(hào)）第8條已對發(fā)包人行使法定解除權(quán)的情形作出了明確規(guī)定。根據(jù)該條，只有在承包人拒絕履行、遲延履行、瑕疵履行、將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的四種情形中，發(fā)包人才能請求解除建設(shè)工程施工合同。此外，我國法院就建筑工程施工合同不得任意解除也已形成司法共識(shí)。如福建省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件疑難問題的解答》（2008）第9條、杭州市中級(jí)人民法院民一庭《關(guān)于審理建設(shè)工程及房屋相關(guān)糾紛案件若干實(shí)務(wù)問題的解答》（2010）第8條、廣東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件疑難問題的解答》（粵高法發(fā)〔2017〕151號(hào)）第4條都明確指出，建設(shè)工程合同的發(fā)包人行使解除權(quán)必須符合最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第8條的規(guī)定，不應(yīng)任意擴(kuò)大解除權(quán)的行使范圍。

第三，例外規(guī)定原則上不應(yīng)類推適用?！捌跫s必須嚴(yán)守”為民法一般原則，合同依法成立后，當(dāng)事人應(yīng)嚴(yán)格履行。在此意義上，《民法典》第787條具有例外性質(zhì)。典型合同的任意終止制度屬于例外或特別規(guī)定，不應(yīng)包含在類推適用的范圍之中。

第四，我國民事司法判決也不支持建設(shè)工程施工合同適用任意解除制度。如在“寧波海川電器有限公司等與寧波翔勝建設(shè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案”中，法院認(rèn)為，從建設(shè)工程施工合同的特殊性及防止社會(huì)資源浪費(fèi)的角度而言，應(yīng)當(dāng)維護(hù)建設(shè)工程施工合同的穩(wěn)定性，因此“發(fā)包人不應(yīng)享有對建設(shè)工程施工合同的任意解除權(quán)”。