摘 要：“孤證不能定案”是我國刑事司法中形成的一項證據(jù)潛規(guī)則，該規(guī)則雖旨在通過證據(jù)之間的補強而防止錯誤采信證據(jù)并造成錯案，但該規(guī)則容易導(dǎo)致證據(jù)補強規(guī)則成為純粹的數(shù)量規(guī)則，并容易導(dǎo)致事實認定模式的機械化，同時對我國的刑事證明標準改革造成阻礙。盡管如此，我國仍不具備廢除該潛規(guī)則的條件，所以需要對其進行合理化重塑。應(yīng)當將“孤證不能定案”的功能嚴格限定在證據(jù)補強方面，而不是作為單純的數(shù)量規(guī)則。對于因存在利害關(guān)系或證人本身原因而具有較大虛假風(fēng)險的言詞證據(jù)等幾類證據(jù)，仍需遵循“孤證不能定案”規(guī)則；但對于口供之外其它可以確定證明力較強的直接證據(jù)等幾類證據(jù)，無需適用“孤證不能定案”規(guī)則。另外，“孤證不能定案”不適用于中間事實、部分事實的認定；有利于被告人的事實不適用“孤證不能定案”規(guī)則；在運用孤證定案時，應(yīng)當注意進行是否排除合理懷疑的判斷。
以下正文：
“孤證不能定案”是我國刑事司法中的一項證據(jù)潛規(guī)則，在我國刑事訴訟理論界和實務(wù)界都被普遍接受和遵循。在刑事辯護中，辯護律師以某種證據(jù)為孤證作為辯護理由非常常見；法官對這種辯護理由也頗為認真對待，要么以某種證據(jù)并非孤證而不支持該辯護理由，要么以證據(jù)確屬孤證而支持該辯護理由。即便律師并未提出這種辯護理由，法官對其認為屬于孤證的證據(jù)所證明的事實，一般也不予認定。不惟如此，從筆者在北大法寶所收集的部分實踐案例來看，“孤證不能定案”的適用范圍非常廣泛，不僅最終全案事實的認定要遵循該規(guī)則，部分事實、中間事實、程序事實的認定均需遵循該規(guī)則；不僅控方提供的證據(jù)需遵循該規(guī)則，辯方的證據(jù)同樣也要遵循該規(guī)則；不僅言詞證據(jù)需遵循該規(guī)則，實物證據(jù)也需遵循該規(guī)則。從某種程度上來說，“孤證不能定案”已經(jīng)成為支配事實認定的鐵規(guī)則，是一道不可逾越的紅線。
然而，無論理論界還是實務(wù)界，對“孤證不能定案”似乎都是一種盲目接受的態(tài)度，而缺乏學(xué)理和技術(shù)上的反思。孤證不定案是否違背自由心證原則？孤證為何一定不能定案？是否應(yīng)當限制其適用范圍？孤證不定案是否應(yīng)當有例外？在何種情況下可以例外？等等問題，都是值得研究的重要問題，因為這些問題關(guān)系到我國刑事訴訟中事實認定的合理性和準確性，對于實現(xiàn)不枉不縱的事實認定目標來說至關(guān)重要。因此，本文擬從以下角度對司法實踐中的“孤證不能定案”規(guī)則進行剖析，以求對相關(guān)問題進行澄清，糾正一些不當觀點。
一、“孤證不能定案”的界定、法源及其問題
（一）“孤證不能定案”的精確界定
從字面意義上來看，“孤證不能定案”很好理解，即一個案件如果只有一個證據(jù)就不能定案。但實踐中一個案件只有唯一的一個證據(jù)是難以想象的，所以在此必須先對究竟何謂“孤證”進行界定，否則探討“孤證不能定案”就毫無意義，因為任何案件中都可以拼湊到多個證據(jù)，就不可能存在任何孤證案件?！肮伦C不能定案”中的“孤證”，應(yīng)當是指“僅有一個能夠證明案件主要事實的實質(zhì)性證據(jù)”，“案件主要事實”即被告人是否在犯意支配下實施了犯罪行為這一事實，而所謂“實質(zhì)性”證據(jù)，是指能夠證明被告人在犯意支配下實施了犯罪行為的證據(jù)，包括直接證據(jù)（如被告人承認有罪的口供）和間接證據(jù)（如在盜竊現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的被告人指紋）。需要指出的是，一個案件如果存在一個“孤證”和若干非實質(zhì)性證據(jù)或輔助證據(jù)，仍應(yīng)視為“孤證”案件。非實質(zhì)性證據(jù)是指無法直接或間接證明被告人實施犯罪行為的證據(jù)，如被告人的身份證明、物品價格鑒定、抓獲到案說明等，這些證據(jù)自身無法證明被告人是否實施了犯罪行為，而只是作為證明部分構(gòu)成要件事實或量刑情節(jié)的證據(jù)，其本身對“孤證”無法形成補強關(guān)系；也不包括“孤證”的輔助證據(jù)，因為輔助證據(jù)的主要作用在于判斷“孤證”的真實性、證明力，如搜查、扣押的筆錄和清單、對證據(jù)真?zhèn)芜M行確認的鑒定意見（如對監(jiān)控視頻的真?zhèn)芜M行鑒定）等，雖然輔助證據(jù)能夠?qū)Α肮伦C”的證明力進行補強，但其存在的必要性依附于“孤證”，并非獨立證據(jù)，而證據(jù)補強則一般要求要有其它獨立證據(jù)對某種證據(jù)進行補強。因此，所謂“孤證不能定案”，是指如果案件中僅有一個證明被告人實施了犯罪行為的實質(zhì)性證據(jù)，不得據(jù)此認定被告人有罪。
（二）“孤證不能定案”的法源
從規(guī)范角度來說，在刑事訴訟領(lǐng)域，“孤證不能定案”最早出現(xiàn)于1979年《刑事訴訟法》第35條規(guī)定的口供補強規(guī)則：“對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其它證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰?！边@一規(guī)定在1996年、2012年《刑事訴訟法》中一直保留，該條規(guī)則僅針對口供，并未涉及其它證據(jù)，而且，該規(guī)則所針對的是僅靠口供而最終定案，并不涉及單個證據(jù)證明力的判斷問題。但2010年頒布的《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》和2012年頒布的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》中增加了很多要求證據(jù)印證的條款，如對證人證言要審查是否與其它證據(jù)印證；對勘驗檢查筆錄要審查是否與其它證據(jù)印證；對生理上、精神上有缺陷的被害人、證人和被告人的言詞證據(jù)、與被告人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該被告人有利的證言、與被告人有利害沖突的證人所作的對該被告人不利的證言均需有其它證據(jù)印證才能采信，等等。印證當然的要求必須有兩個以上的證據(jù)，而且從司法解釋的上述規(guī)定來看，要求“印證”的目的在于通過兩個以上證據(jù)之間的補強而準確判斷證明力，與域外的證據(jù)補強規(guī)則所要求的“以獨立的實質(zhì)性證據(jù)建立被補強證據(jù)的可信性”基本相同，所以這些條款中的“印證”是指證據(jù)包含的信息同一或信息的指向同一，從而實現(xiàn)證據(jù)之間的補強。因此，司法解釋中的“印證”的內(nèi)涵不包括有學(xué)者所言的證據(jù)與事實之間的印證，而僅指證據(jù)之間的相互補強。鑒于理論上對“印證”尚存在一些爭議，本文按照司法解釋的規(guī)范目的，僅在證據(jù)之間相互補強的意義上而使用“印證”一詞，且對補強、印證不作細分（下文均是如此）。通過這些要求證據(jù)補強的“印證”條款，司法解釋實際上是擴大了“孤證不能定案”規(guī)則的適用范圍；而且，司法解釋這些規(guī)則不僅意味著不能依孤證確定被告人有罪，還意味著對于生理、精神有缺陷的人提供的言詞證據(jù)、有利害關(guān)系的證人證言等證據(jù)來說，如果是孤證則不能認定其證明力，將單個證據(jù)的證明力判斷也與是否屬于孤證綁定在一起，擴張了“孤證不能定案”的效力維度，這一點倒是契合了陳瑞華教授對“孤證不能定案”所作的界定：“每一個證據(jù)的證明力之有無或者大小，都不能靠該證據(jù)本身得到證明，而必須通過對證據(jù)本身的情況、證據(jù)與其它證據(jù)之間有無矛盾以及能否相互印證、證據(jù)在全案證據(jù)體系中的地位等問題進行全面的衡量，才能作出合理的判斷。”既然對于這些證據(jù)來說，其證明力的判斷都要依賴其它證據(jù)的印證，按照當然解釋，更不得單獨依這些證據(jù)而定案。
從規(guī)范目的角度來說，司法解釋確立上述印證條款，是為了以其它證據(jù)對天然具有虛假風(fēng)險的特定證據(jù)進行補強，防止錯誤采信證據(jù)，即通過審查兩個以上證據(jù)之間是否包含相同或同向的信息，而強化對證據(jù)證明力的內(nèi)心確信。所以，上述司法解釋的印證條款，是不得依據(jù)證人證言等孤證而定案的規(guī)范基礎(chǔ)，其出發(fā)點是值得肯定的。而通過“孤證不能定案”在實踐中的擴張適用，上述條款并未明確規(guī)定的其它證據(jù)（如物證、書證、電子數(shù)據(jù)等）也適用同樣的規(guī)則，其證明力要根據(jù)與其它證據(jù)的印證情況來進行判斷，并且不能依據(jù)單一的物證、書證等而定案。
（三）“孤證不能定案”的問題之所在
但結(jié)合上述對“孤證”的界定及“孤證不能定案”的法源，卻可以發(fā)現(xiàn)有如下幾個值得關(guān)注的問題：
1．未對“孤證”進行準確界定使證據(jù)補強規(guī)則成為純粹的數(shù)量規(guī)則
如前所述，只有唯一的一個證據(jù)的案件是難以想象的，除了實質(zhì)性證據(jù)之外，無論如何都會找到或湊出其它證據(jù)，所以如果在規(guī)范中不界定“孤證”的精確含義，就會使原本意圖建立的證據(jù)補強規(guī)則流于形式，成為純粹的數(shù)量規(guī)則。以《刑事訴訟法》第55條明文規(guī)定的口供補強規(guī)則為例，該條僅規(guī)定“只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰”，若按反面解釋，則意味著除了口供之外只要有其它證據(jù)，就可以對被告人定罪量刑，但其它證據(jù)是否具備補強證據(jù)的資格（如是否屬于同源證據(jù)，例如被告人的口供筆錄與被告人向同監(jiān)室其他人作出的有罪陳述）、能夠補強哪些方面、是否能夠達到補強的程度等，都難以從該條規(guī)范得到答案。所以，缺乏對“孤證”的精確界定，會導(dǎo)致只要有了被告人的有罪口供，再加上其它任何幾個證據(jù)，就可以定案，但這樣極其容易導(dǎo)致錯案，因為其它證據(jù)可能根本沒有補強證據(jù)的資格，或者根本不足以對口供進行補強，這種情況下相當于還是以孤證（口供）定案。對證人證言、勘驗檢查筆錄等證據(jù)通過印證而判斷證明力也存在同樣問題，即只要求數(shù)量而不要求品質(zhì)，會使補強規(guī)則流于形式而潛藏著錯誤采信證據(jù)的風(fēng)險。而對于那些印證條款并未涵蓋的其它證據(jù)來說，就更可能只是滿足數(shù)量要求而忽視補強的品質(zhì)要求。
2．“孤證不能定案”適用范圍的擴張導(dǎo)致事實認定的機械化
另一方面，如果說《刑事訴訟法》所確立的口供補強規(guī)則和司法解釋針對部分具有虛假風(fēng)險的證據(jù)所規(guī)定的補強規(guī)則還有其合理根據(jù)，“孤證不能定案”在實踐中的擴張則成為一種超越合理的證據(jù)補強要求的教條式規(guī)則，容易導(dǎo)致事實認定的機械化，具體表現(xiàn)如下：
（1）“孤證不能定案”的擴張適用使事實認定結(jié)論完全依賴證據(jù)數(shù)量及印證，擠壓法官的自由心證空間。由于我國的刑事訴訟實踐中，印證證明的必要性存在于一切需要證據(jù)證明的法律空間中，所以對所有類型的證據(jù)的證明力判斷以及最終定案都需要有一定數(shù)量的證據(jù)相互印證，使法官認定事實的關(guān)注點在于證據(jù)是否符合數(shù)量和印證要求，而忽視了對單個證據(jù)的審查以及綜合全案而形成內(nèi)心確信的判斷，所以事實認定結(jié)論可能會向兩種不正常的方向發(fā)展：一是只要有足夠數(shù)量的證據(jù)并且能夠形成印證，即便法官仍有所疑問也可以判決被告人有罪；二是如果沒有充足數(shù)量并能夠印證的證據(jù)，即便法官能夠形成被告人有罪的確信也不會判決。所以，實踐中披露的冤假錯案在最初也是有多個證據(jù)，并且也是相互印證的，但由于虛假印證而仍導(dǎo)致錯案；而在有些案件中，由于證據(jù)數(shù)量缺乏，即便法官能夠根據(jù)某種優(yōu)質(zhì)證據(jù)而形成心證，也會因不敢判決而放縱犯罪。這些司法證明機械化的表現(xiàn)，很大程度上都是由于“孤證不能定案”的擴張適用而導(dǎo)致的。
（2）“孤證不能定案”的擴張適用否定了對證明力進行判斷的其它方法，使證據(jù)判斷方法單一且不科學(xué)。在“孤證不能定案”的擴張適用中，不僅最終定案不得依據(jù)孤證，單個證據(jù)的證明力也不得進行孤證認定，而必須有其它證據(jù)對其進行印證才能認定。但單個證據(jù)的證明力判斷除了以印證方法之外，還可以通過其它方法進行判斷，如經(jīng)驗法則、邏輯分析方法、概率分析方法、科學(xué)方法等，在特定條件下，這些方法的運用可能會使判斷結(jié)論更為準確，然而，“孤證不能定案”使得這些方法的運用受到極大的壓制，尤其是在通過這些方法得到的結(jié)論與證據(jù)印證的結(jié)論相左時，印證的證據(jù)所證明的事實往往勝出，這就意味著在單個證據(jù)的證明力判斷中，“孤證不能定案”同樣發(fā)揮著支配性作用，使證明力判斷的方式單一而不科學(xué)。然而，正如學(xué)者所言，孤證不能定案不等于孤證不能采信，否則就混淆了證據(jù)采信與證據(jù)充分的標準。但在“孤證不能定案”擴張適用于單個證據(jù)的證明力判斷之后，則確實導(dǎo)致證據(jù)采信與證據(jù)充分的界限模糊，使其它證據(jù)判斷方法的運用空間被極大壓縮。
（3）“孤證不能定案”缺乏例外，導(dǎo)致法官無法靈活處理案件的特殊情況。如前所述，由于司法實踐中將“孤證不能定案”奉為絕對性規(guī)則，而卻未對是否可以存在例外進行研究，導(dǎo)致在某些情形中，即便存在能夠充分證明犯罪構(gòu)成要件事實的優(yōu)質(zhì)證據(jù)，也難以單獨根據(jù)此證據(jù)而定案。舉一個虛構(gòu)的案例：監(jiān)控攝像頭清晰的拍下被告人甲撬一輛價值數(shù)十萬元的汽車，然后開走了，公安機關(guān)在一小時內(nèi)就將其抓獲，此時被告人仍穿著撬車時所穿的衣物，且其外表特征也與監(jiān)控拍下的相同（如臉上有個大痣），但汽車已經(jīng)不知所蹤，也未在被告人身上發(fā)現(xiàn)作案工具，被告人更不承認偷車。此時，是否可以單獨依據(jù)視頻監(jiān)控而定案？按照“孤證不能定案”的規(guī)則，該案僅有監(jiān)控視頻而缺乏其它證據(jù)，肯定是不能定案的，即便被告人對視頻內(nèi)容提出質(zhì)疑而需要進行鑒定，由于這種對視頻內(nèi)容進行確認的鑒定意見屬于監(jiān)控視頻的輔助證據(jù)，該案仍屬于孤證案件，仍然難以定案。但該案的監(jiān)控視頻屬于優(yōu)質(zhì)證據(jù)，其自身具有較強的客觀性，而且能夠單獨證明犯罪構(gòu)成事實，即如果按照我國的四要件說，該監(jiān)控視頻能夠證明主體（被告人的身份，且從其撬車偷車也能推斷其神智正常）、主觀要件（偷車必然只能是故意）、客觀方面（偷車的行為）、客體（該車價值數(shù)十萬，將其盜竊意味著對他人財產(chǎn)權(quán)造成重大損害），如此一來，為何仍不能依據(jù)該孤證定案呢？這豈不是眼睜睜的放縱犯罪？因此，“孤證不能定案”的絕對化導(dǎo)致法官難以根據(jù)具體個案情形而靈活處理個案。
3．“孤證不能定案”阻礙刑事證明標準改革
在2012年修改的《刑事訴訟法》第53條對“證據(jù)確實、充分”的解釋性規(guī)定中，將“排除合理懷疑”作為證據(jù)確實、充分的要件之一，誠如學(xué)者所言，在“證據(jù)確實、充分”的三個要件中，第一個是對定案證據(jù)“量”的要求，第二個對是定案證據(jù)“質(zhì)”的要求，因此，體現(xiàn)證明標準的主要是第三個條件，即綜合全案證據(jù)是否“排除了合理懷疑”。按照全國人大法工委的說法，之所以加入“排除合理懷疑”標準，是因為原《刑事訴訟法》未對“證據(jù)確實、充分”的具體含義進行規(guī)定，導(dǎo)致實踐中對此存在不同認識，因此增加了認定“證據(jù)確實、充分”的條件，進一步明確刑事案件的證明標準。從客觀效果上看，“排除合理懷疑意味著在原來客觀化的證明標準中注入了一種帶有主觀性的證明要求”，因為原先的“證據(jù)確實、充分”形成了一種以客觀性為中心、以印證為標志的證明模式，這種證明模式對主觀心證相當排斥，追求證據(jù)與事實之間的客觀對應(yīng)關(guān)系。但排斥主觀心證只是一個虛幻的命題，因為無論法律如何界定證明標準，都離不開主觀判斷，即便是證據(jù)之間的印證，也必須接受法官的主觀判斷。因此，“排除合理懷疑”標準的加入，表明我國的刑事證明標準改革已經(jīng)開始由重視客觀印證而轉(zhuǎn)向兼重主觀心證，加強法官的主觀認識在證明標準判斷中的分量。
但“孤證不能定案”規(guī)則在實踐中的擴張運用，無疑是與證明標準的上述改革趨向相悖的。因為旨在加強法官主觀認識的“排除合理懷疑”標準意味著，除了法律明確規(guī)定的必須進行補強的高風(fēng)險證據(jù)之外，其它證據(jù)應(yīng)當完全由法官對其證明力進行自由判斷，并且據(jù)此認定事實，在此過程中，印證僅是證據(jù)判斷的方法之一，經(jīng)驗判斷、證據(jù)推理、綜合判斷都是法官可以選擇適用的方法。在這種多元證據(jù)判斷方法的運用下，即便是孤證，只要能夠排除合理懷疑，也可以定案；相反，即便有一定數(shù)量的證據(jù)并且形成印證關(guān)系，如果法官仍感覺有合理懷疑，也不能定罪處罰。但“孤證不能定案”則在很大程度上否定了上述法官自由判斷的可能性，使證明標準的判斷延續(xù)以往證據(jù)確實、充分中的客觀部分，并將證據(jù)數(shù)量、印證關(guān)系作為判斷客觀真實與否的標準，與刑事證明標準改革加強法官主觀認識分量的努力之間形成了明顯的不協(xié)調(diào)。
二、“孤證不能定案”規(guī)則是否有存在的必要
從以上對“孤證不能定案”的法源及其問題的論述中，一個重要問題自然的浮現(xiàn)出來：“孤證不能定案”是否有存在的必要性？如果其仍有存在的必要性，那就說明我國目前實踐中的“孤證不能定案”規(guī)則存在不完善或不合理之處，需進行一定的修正；如果其已經(jīng)沒有存在的必要，則可以直接將其廢止。因此，出于本文主題研究的需要，應(yīng)當首先從比較法研究、我國的現(xiàn)實需要等角度探討是否有必要繼續(xù)維持“孤證不能定罪”規(guī)則。
（一）比較法視角的考察
由于“孤證不能定案”主要的目的在于建立證據(jù)補強規(guī)則，所以在比較法上也主要從證據(jù)補強規(guī)則角度考察域外對這一問題的解決途徑及其演變，為我國提供一些經(jīng)驗和學(xué)理之鑒。從規(guī)范和傳統(tǒng)方面來看，大陸法系的證據(jù)補強規(guī)則相對較弱，而英美法系則相對發(fā)達。
在大陸法系，出于對法定證據(jù)制度的反感，自由心證占據(jù)絕對的優(yōu)勢地位，證據(jù)補強規(guī)則只是極少的例外，甚至有的國家并無任何證據(jù)補強規(guī)則，如德國，即便對于被告人口供，也不需要進行補強，雖然德國的立法者也認識到自白并非絕對可靠，但對自白的判斷完全依賴于法官的自由心證。日本在《憲法》第38條第3款中明確規(guī)定了口供的補強，因為防止偏重口供和慎重分析口供的證據(jù)價值，是規(guī)范口供作為證據(jù)使用的兩個主旋律，而且口供補強規(guī)則是受到美國法的影響，確立口供補強規(guī)則的目的就是使補強證據(jù)與口供的相互結(jié)合達到排除合理疑問的確信程度，或者達到能夠更加增強這種確信的程度。對其它類型的證據(jù)，日本在立法上并無證據(jù)補強規(guī)則。我國臺灣地區(qū)的“刑事訴訟法”雖經(jīng)歷數(shù)次修訂，但始終維持了口供補強的要求，即第156條第2款：“被告或共犯之自白，不得作為有罪判決之唯一證據(jù)，仍應(yīng)調(diào)查其它必要之證據(jù)，以察其是否與事實相符。”作為自由心證的一項例外，口供補強旨在間接的防止自白之強取，以及避免在事實認定上過度偏重自白，以達真正防止誤判之產(chǎn)生。同樣，我國臺灣地區(qū)的立法也未對其它類型的證據(jù)要求必須進行補強?？傮w上看，大陸法系國家和地區(qū)的補強規(guī)則較少，基本上只針對口供，而且更主要的是基于防止偏重口供的政策因素。
相對而言，證據(jù)補強規(guī)則在英美則具有更深厚的根基和悠久的歷史。如罪體規(guī)則（corpus delicti rule，即控方必須以獨立于口供之外的證據(jù)證明犯罪事實確實存在）最早可溯源于17世紀在英國發(fā)生的一些案件，在這些案件中，被告人因謀殺而被判處死刑，但事后被害人卻被發(fā)現(xiàn)并未死亡，黑爾勛爵在其1687年的論文中提出：“除非能夠證明事實確實發(fā)生，或至少發(fā)現(xiàn)了尸體，否則我不會判決任何被告人成立謀殺或過失殺人罪?！彼院跔杽拙舯徽J為是罪體規(guī)則的最早源頭。在美國，19世紀早期發(fā)生的Stephen Boorn案件促成了罪體規(guī)則在司法界被廣為接受，格林列夫教授曾引用此案件支持其謹慎采信口供的觀點，在格林列夫教授的觀點影響下，美國大多數(shù)司法區(qū)確立了罪體規(guī)則。再如對強奸案件中被害人證詞的補強，早在1875年，美國阿拉巴馬最高法院就在Boddie v. State案中闡述了強奸案件中補強證據(jù)的重要性，但并未將其作為強制性要求。然而，1886年紐約州通過立法強制要求強奸案件必須有對被害人證詞的補強證據(jù)，以防止不可信的、虛假的、惡意的控告。其后，美國許多州都在案例中要求強奸案件必須有補強證據(jù)。除此之外，英美法系還存在諸多針對其它類型證據(jù)的補強規(guī)則，如當年幼的證人作證時，法官有責任提醒陪審團對沒有補強證據(jù)的年幼證人證言要謹慎采信；對于共犯的口供也必須要求補強證據(jù)，且共犯的口供不得相互補強；由于證人的辨認也存在著巨大風(fēng)險，有些英美法國家（如蘇格蘭）要求對證人辨認也必須有補強證據(jù)。
但近年來，英美法系的證據(jù)補強規(guī)則卻呈大幅的萎縮趨勢，如對于罪體規(guī)則，自從1954年美國聯(lián)邦最高法院在Opperv. United States一案中表示補強證據(jù)無需證明罪體，而只需證明陳述的可靠性之后，至今已經(jīng)有十幾個州廢除了罪體規(guī)則，而以口供的可靠性補強規(guī)則作為替代規(guī)則。盡管還有一些州并未在字面上廢除罪體規(guī)則，但實際上通過弱化罪體補強的要求，而悄然取消了這一規(guī)則。對于強奸案件中被害人證詞的補強證據(jù)規(guī)則，在美國目前只有紐約、俄亥俄、德克薩斯仍在立法中對特定性犯罪保留著補強的要求，有14個州已經(jīng)在立法上明確不再要求針對這類案件的證據(jù)補強，另外33個州的立法對此則未置一詞；而在判例法方面，多數(shù)州已經(jīng)明確不需要補強證據(jù)而只依被害人證詞也可定罪。所以總體上看，在美國，強奸案件中的被害人證詞補強規(guī)則幾乎已經(jīng)消失，沒有哪個司法區(qū)還維持著一般性的補強規(guī)則。在英國，1994年的《刑事司法與公共秩序法》第32條第（1）項廢除了共犯和強奸案件中補強證據(jù)的要求，廢除的主要理由是這類補強規(guī)則對陪審團來說顯得太過復(fù)雜、難以理解，而且關(guān)于補強的法官指示有時會產(chǎn)生誤導(dǎo)作用。在愛爾蘭，1990年的刑事（強奸）法案也將強制性的證據(jù)補強要求予以廢除。目前在英國和愛爾蘭，強奸案件中不再強制性的要求證據(jù)補強，但法官仍有對陪審團進行證據(jù)補強指示的裁量權(quán)，只要法官認為發(fā)出這種指示是有必要的。因此，對強奸案件中證據(jù)補強規(guī)則的批評和質(zhì)疑仍在持續(xù)，要求對這種補強規(guī)則進行改革，使其既能對強奸案被害人進行保護，又不會導(dǎo)致冤枉無辜。
英美法系證據(jù)補強規(guī)則的削弱是多種原因?qū)е碌?，其中有證據(jù)法之外的原因（如女權(quán)主義運動是強奸案件補強規(guī)則萎縮的重要原因），但更重要的還是證據(jù)法上的原因。傳統(tǒng)的補強規(guī)則通常建立在一些并不可靠的證據(jù)理論上，而隨著人們對證據(jù)理論及證明原理的認識不斷深入，使證據(jù)規(guī)則也隨之變遷。如對于罪體規(guī)則，確立該規(guī)則時的主要理由為對罪體的證明反映了對各類案件中口供的證明力保持最大限度的謹慎，同時也是刑法人道主義的必然要求。但近年來對罪體規(guī)則有如下幾點有力的批評，使其日趨勢弱：1、罪體規(guī)則無法解決真實犯罪中的虛假口供問題；2、罪體規(guī)則會導(dǎo)致真實的口供被排除；3、由于憲法已經(jīng)對被告人口供提供了充分的保障，所以罪體規(guī)則是多余的。不得不說，對罪體規(guī)則的這幾點質(zhì)疑確有根據(jù)，對該規(guī)則構(gòu)成了沉重的打擊。再如強奸案件中之所以要求對被害人證詞進行補強，是立法者或法官認為如果被害人真的被強奸，就必然能夠找到證明其受到侵害的補強證據(jù)，但實際上，在很多強奸案件中并無物理性傷害，所以也難以提供補強性證據(jù)。強奸案件中的補強證據(jù)規(guī)則還建立在一種假設(shè)之上：陪審團容易同情被害人并會不加思考的給被告人定罪。但這種假設(shè)已經(jīng)被社會科學(xué)所證偽，研究發(fā)現(xiàn)陪審員會審慎的判斷被害人的行為，并會將被害人的可疑行為作為對被告人有利的證據(jù)。至于假設(shè)強奸案件的被害人較之其它案件的被害人更可能不誠實，就更屬于無稽之談，正如美國學(xué)者所言，強奸案件的補強規(guī)則等于在法律中確立了婦女的不可信和不貞潔！
雖然在英美法系證據(jù)補強規(guī)則的削弱是大趨勢，但對于是否需要保留乃至強化證據(jù)補強規(guī)則也有一些爭議。如對于罪體規(guī)則，針對上述幾種對該規(guī)則的批評，有學(xué)者就認為罪體規(guī)則從來就不是為了防止所有虛假口供而設(shè)計，它僅是防止被告人虛假的承認那些從未真正發(fā)生的犯罪；罪體規(guī)則本身不會讓真正有罪的人逃脫罪責，因為是其它證據(jù)根本不足以證明犯罪，才可能會使被告人被判無罪；并且憲法所提供的保障并不是為了防止虛假口供，而是保障司法公正。并且還有學(xué)者主張罪體規(guī)則的補強程度還不夠，應(yīng)當構(gòu)建更強的證據(jù)補強規(guī)則，才能更有效的防止虛假口供導(dǎo)致錯案。對于強奸案件中的補強規(guī)則，也有學(xué)者認為不應(yīng)當徹底廢除，而是對其進行合理化改造，只有確有證據(jù)不可靠的跡象時才要求進行補強。另外，還有學(xué)者主張應(yīng)當對目擊證人的證詞進行補強，因為目擊證人的證詞容易受到多種因素影響而失真，但警方的目擊證人辨認程序并不足以防止錯誤。之所以有上述不同聲音，是因為雖然某些補強規(guī)則的證據(jù)理論基礎(chǔ)并不牢固，但無論是補強規(guī)則在過去司法中的適用，還是近來在行政法領(lǐng)域的運用，以及近期認知心理學(xué)的研究成果，均證明了包括證據(jù)補強規(guī)則在內(nèi)的證明力規(guī)則具有一定的增加判決準確率、保障司法公平、分配風(fēng)險、提高效率等功能，所以補強規(guī)則在英美法依然具有較強的生命力。
綜合以上來看，防止錯案、限制裁量權(quán)的現(xiàn)實需求為英美法系的補強規(guī)則提供了繼續(xù)生存的空間，但補強規(guī)則在英美法系的衰弱以及對補強規(guī)則的爭議也表明，隨著對證據(jù)理論認識的不斷深入，對補強規(guī)則的范圍、效力、例外等方面需要進行更精細的研究，才能構(gòu)建更為合理的補強規(guī)則。
（二）我國是否有必要保留“孤證不能定案”規(guī)則
從以上兩大法系特別是英美法系的經(jīng)驗來看，雖然證據(jù)補強規(guī)則正在面臨相當大的危機，但防止虛假證據(jù)的內(nèi)在動力是其歷經(jīng)數(shù)年仍得以維繼的根本原因，這也是在目前的證明技術(shù)水平下迫不得已的選擇，想象如果有一天，測謊技術(shù)、鑒定技術(shù)、比對技術(shù)能夠達到近乎絕對準確的程度，自然就不需要以證據(jù)補強的方式保障證據(jù)的證明力，而且事實認定的準確率也會很高。但在此之前，對于天然具有虛假風(fēng)險的證據(jù)，補強規(guī)則依然是一種重要的預(yù)防手段，甚至在某種程度上是一種不可替代的證據(jù)判斷方法。
誠如學(xué)者所言，自改革開放之后司法的恢復(fù)與重建以來，我國就在實踐中形成了“孤證不能定案”的潛規(guī)則，這一規(guī)則固然是對傳統(tǒng)的承繼，也是對特定歷史階段經(jīng)驗和教訓(xùn)的總結(jié)，所以首先在1979年《刑事訴訟法》中以規(guī)范的形式對錯案的罪魁禍首——口供要求必須進行補強，而在實踐層面，則將補強的要求擴大到所有的證據(jù)類型，甚至擴大到民事案件、行政案件，成為證據(jù)判斷和事實認定的鐵規(guī)則，自2010年《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》開始在司法解釋中規(guī)定的大量印證條款，實際上是針對虛假風(fēng)險較大的證據(jù)而將“孤證不得定案”規(guī)則選擇性的成文化而已。另外如前所述，實際上“孤證不能定案”已經(jīng)超越了合理的印證、補強需要，而成為教條主義式的規(guī)則，司法實踐中無論對何種證據(jù)，只要是孤證，就不得認定該證據(jù)證明的事實，而不會以其它方式對該證據(jù)證明力進行審查并將其作為定案根據(jù)。但另一方面，由于缺乏對“孤證”的精確界定，又有可能通過隨意拼湊證據(jù)而架空“孤證不能定案”所具有的證據(jù)印證、補強功能，甚至通過虛假印證而導(dǎo)致錯案，并且一旦形成錯案更難以糾正。以上這些都是我國的證據(jù)印證規(guī)則近年來遭到不同角度的廣泛批評的原因。
但從我國的現(xiàn)實需求來看，“孤證不能定案”規(guī)則仍不具備廢除的條件，主要基于以下幾點原因：
其一，與國外一樣，在現(xiàn)有的證明技術(shù)水平下，對單個證據(jù)的證明力以及全案事實的認定無法依靠技術(shù)而實現(xiàn)更高的準確率，證據(jù)補強依然是不可或缺的一種錯案預(yù)防手段，也是證據(jù)判斷的“整體主義”的一種必要技術(shù)。在當前錯案預(yù)防依然形勢嚴峻并且是我國刑事司法改革的主要目標之一的背景下，合理的證據(jù)補強規(guī)則仍有必要保留甚至加強；
其二，在庭審實質(zhì)化短期內(nèi)仍難以徹底實現(xiàn)的前提下，與非直接、非言詞的案卷審理方式更契合的證據(jù)印證仍是判斷證據(jù)的重要方法。同時，自由心證還沒有被我國立法確立為證據(jù)判斷的基本原則，所以相對客觀化的證據(jù)補強依然是證據(jù)確實、充分的一個主要標準，也是法官得以豁免裁判責任的理由；
其三，“孤證不能定案”對于某些虛假風(fēng)險較大的證據(jù)來說，確有其合理性。正如李建明教授所言，證據(jù)印證反映了事物存在的規(guī)律，符合訴訟認識規(guī)律，也是經(jīng)過司法實踐檢驗的經(jīng)驗理性，是對法官判斷證據(jù)的一種必要約束。在我國司法人員的證據(jù)分析、推理、評價能力普遍還不高的情況下，證據(jù)印證是對虛假風(fēng)險較大的證據(jù)的一道把關(guān)。
正是基于如上理由，我國學(xué)者在對證據(jù)印證進行批判時，都沒有提出要徹底廢除印證規(guī)則，而只是從不同側(cè)面對印證規(guī)則提出改革的建議，如對于印證要把握其合理限度，在特定情形下，證據(jù)印證并非證據(jù)采信和認定事實的必要條件；印證應(yīng)當回歸為一種證據(jù)分析方法，而非模式，且印證應(yīng)當更加規(guī)范化、精細化，與法官的自由心證相結(jié)合；應(yīng)當打造一種將程序規(guī)則與證明機制融為一體的證明模式，印證過程必須以充分正當化、程序化、實質(zhì)化的方式展開；限縮印證的功能范圍，進一步協(xié)調(diào)印證與心證的關(guān)系，為心證留下足夠的空間；等等。
不過，上述學(xué)者主要針對的是印證證明模式，而本文所探討的“孤證不能定案”雖然其內(nèi)核也是證據(jù)的印證、補強，但如前所述，在實踐中“孤證不能定案”已經(jīng)成為超越印證、補強要求的寬泛規(guī)則，甚至有時成為一種毫無意義的數(shù)量規(guī)則。因此，即便基于“孤證不能定案”的證據(jù)印證、補強內(nèi)核而不能將其廢除，也必須對其功能進行界定，對其范圍進行限縮，并對其適用中的一些疑問進行澄清。
三、 “孤證不能定案”規(guī)則的重塑
在我國立法和司法解釋已經(jīng)確立了大量的印證、補強規(guī)則，且實踐中已經(jīng)形成廣泛且根深蒂固的“孤證不能定案”潛規(guī)則的情況下，應(yīng)當結(jié)合以上論證，從學(xué)理上對“孤證不能定案”進行重新梳理，抑制其負面效果，發(fā)揮其應(yīng)有的合理范圍內(nèi)的證據(jù)補強功能。
（一）“孤證不能定案”的功能限定
如前所述，由于“孤證不能定案”大大突破了立法和司法解釋的規(guī)范，甚至成為一個純粹的數(shù)量規(guī)則，使其失去了本應(yīng)具有的證據(jù)補強品質(zhì)，為了湊足多個證據(jù)而湊足多個證據(jù)，只要有了多個證據(jù)，尤其是有了口供之后再湊上其它一些證據(jù)，達到形式上的印證之后，就可以給被告人定罪，而不顧及印證的真實性。這種做法非常容易導(dǎo)致錯案，實踐中已經(jīng)披露的一些重大冤假錯案，都是由這樣的數(shù)量規(guī)則及證據(jù)的虛假印證造成的，而且一旦造成之后很難糾正，因為對于不知情的司法人員來說，案件具有相互印證的多個證據(jù)就可以放心的定案，何況被告人還已經(jīng)認罪！反之，即便案件中有一個非常有力的證據(jù)（如上述拍下被告人偷車過程的視頻），如果沒有找到其它證據(jù)，也不能定案。可見，“孤證不能定案”所衍生的純粹數(shù)量規(guī)則一來會引導(dǎo)司法人員拼湊證據(jù)，即便這些證據(jù)并不能發(fā)揮真正的補強作用，而最終可能由此導(dǎo)致錯案；二來又形成了相當機械化的事實認定方式，可能會放縱犯罪。
因此，對于“孤證不能定案”，應(yīng)在將“孤證”界定為“僅有一個能夠證明案件主要事實的實質(zhì)性證據(jù)”的基礎(chǔ)上，將“孤證不能定案”的功能嚴格限定在證據(jù)補強方面，而不是為了數(shù)量而數(shù)量。具體而言，包括如下幾個要點：
1.只有孤證確實需要補強的情形下，才適用“孤證不能定案”規(guī)則，這也就意味著，如果案件中雖然只有一個孤證，但該孤證能夠充分證明犯罪構(gòu)成事實，且其證明力可以確定較大，就不需要其它證據(jù)也可以定案；
2.如果案件中的孤證證明力難以確定，才需要其它證據(jù)進行補強，而且這些其它證據(jù)必須是能夠真正發(fā)揮補強作用的證據(jù)，而不能用那些并無補強作用的、只能表面印證的證據(jù)來湊足數(shù)量；
3.如果不是孤證案件，對于案件中諸多單個證據(jù)的證明力判斷來說，證據(jù)的印證、補強只是證明力判斷方法之一，而且最終還要綜合全案證據(jù)進行是否能夠排除合理懷疑的判斷，單個證據(jù)還要在與其它證據(jù)的對比中接受檢驗，因此，單個證據(jù)的證明力判斷不適用“孤證不能定案”，但可以將印證、補強作為審查其證明力的一種方法，與其它證明力判斷方法在一起供選擇適用。這也就說明，司法解釋中諸如“生理上、精神上有缺陷的被害人、證人和被告人的言詞證據(jù)”、“與被告人有利害關(guān)系的證人所作證言”必須有證據(jù)印證才能采信等類似的規(guī)定應(yīng)當廢除，但這些證據(jù)屬于孤證時，仍可適用“孤證不定案”規(guī)則，不得僅憑這些證據(jù)定案。
綜上，“孤證不能定案”唯一的功能在于對能夠證明案件主要事實的孤證進行補強后才能定案；而對于不需要補強的孤證則不適用“孤證不能定案”，此類案件中可以憑孤證定案；對于非孤證案件中單個證據(jù)的證明力判斷也不適用“孤證不能定案”，但印證和補強可以作為判斷證明力的方法之一。
（二）“孤證不能定案”的適用范圍及例外
從域外的經(jīng)驗來看，證據(jù)補強僅適用于特定的證據(jù)類型，且主要適用于存在較大虛假風(fēng)險的證據(jù)，當然，對于哪些證據(jù)是具有較大虛假風(fēng)險的認識是一個不斷變化的過程，隨著證據(jù)科學(xué)和理論而發(fā)展演變，而且證據(jù)補強的范圍還隨著證據(jù)法之外的其它價值或政策而變化，如強奸案件補強規(guī)則的衰弱就是如此。我國將“孤證不能定案”不分情形而擴大到所有的證據(jù)類型和案件，顯然是沒有必要的，因此應(yīng)當對“孤證不能定案”的適用范圍作出限定，并設(shè)置一些例外情形，使該規(guī)則走上合理化軌道。
《刑事訴訟法》規(guī)定的口供補強規(guī)則針對的是最容易導(dǎo)致錯案的脆弱證據(jù)——口供，且要求口供補強還有著防止偏重口供的考慮，所以口供補強規(guī)則有其必要性，即便立法已經(jīng)正式確立了認罪認罰從寬制度，也不意味著只需確定口供的自愿性就可單憑口供定罪，因為自愿性的口供仍可能潛藏著虛假風(fēng)險（如替人頂罪），所以仍需其它補強證據(jù)才可定案。
除口供之外，下列證據(jù)也需要補強，如果屬孤證則不能定案：
1．因存在利害關(guān)系或證人本身原因而具有較大虛假風(fēng)險的言詞證據(jù)
從其它國家和地區(qū)的證據(jù)補強規(guī)則設(shè)置來看，對于那些具有利害關(guān)系的人、本身具有某種缺陷的人所提供的言詞證據(jù)往往需要補強，如英美法系要求共犯的口供應(yīng)當補強、未成年證人的證言應(yīng)當補強、目擊證人的辨認需要補強；我國臺灣地區(qū)“刑事訴訟法”第156條也明文規(guī)定共犯口供需要補強，而在日本，雖然認為《憲法》第38條第3款的“本人口供”并不包括共犯口供，但實際上只有共犯人的供述而完全沒有其它證據(jù)就認定被告人有罪的情況很少。上述這些言詞證據(jù)均是因為提供者與案件有利害關(guān)系，或者因提供者自身的認知能力、觀察能力、回憶能力、表述能力等天然就存在不可靠的風(fēng)險，所以無論這些言詞證據(jù)是庭內(nèi)還是庭外作出的，都要求必須進行補強。我國《刑事訴訟法》中的口供補強規(guī)則是包含共同被告口供在內(nèi)的，且理論上不得以共同被告的口供相互補強。司法解釋已經(jīng)對生理上、精神上有缺陷的被害人、證人的言詞證據(jù)、與被告人有利害關(guān)系的證人所作證言規(guī)定應(yīng)當補強，但是這是從單個證據(jù)證明力判斷層面進行規(guī)定，應(yīng)當將其改為不得僅憑上述孤證定案，若這些證據(jù)并非孤證，則無需要求必須補強。另外，對于未成年證人、證人辨認、性犯罪中被害人陳述、賄賂犯罪中行賄人證言、毒品犯罪中買方證言等證據(jù)是否需要補強，仍是需要研究的問題，因為從實踐中看，這些證據(jù)在我國的司法實踐中確實存在著比國外更大的虛假風(fēng)險，若單憑這些證據(jù)定案，極易導(dǎo)致錯案。
2．缺乏細節(jié)的證人證言、被害人陳述
如果證人、被害人不存在上述利害關(guān)系或自身缺陷，但其提供的證言或陳述中缺乏必要的細節(jié)，則仍需要進行補強。在言詞證據(jù)的審查判斷中，細節(jié)尤其是那些未經(jīng)歷則不可能知道的秘密細節(jié)是一種重要的判斷標準，與《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第106條所規(guī)定的“隱蔽性證據(jù)規(guī)則”是同樣的道理。言詞證據(jù)是一種天然的脆弱證據(jù)，受提供者的主觀意志、觀察能力、記憶力、表述能力等多種因素影響，所以對作為孤證的證人證言、被害人陳述，必須進行謹慎審查，如果缺乏細節(jié)，則必須有其它補強證據(jù)才可認定其證明力。但如果證人證言、被害人陳述中包含有秘密性細節(jié)，說明其真實性較強、證明力較大，即便沒有其它證據(jù)可印證、補強，也可以定案。在某些案件中，雖然證人證言、被害人陳述有一些細節(jié)，但如果存在證人證言、被害人陳述曾受到污染（如偵查人員曾向證人、被害人透露這些細節(jié)）、細節(jié)明顯違背經(jīng)驗常理、細節(jié)存在無法解釋的矛盾之處等情況，也應(yīng)視為缺乏細節(jié)，必須有補強證據(jù)才可定案。
3．存在其它合理可能性的實物證據(jù)
雖然實物證據(jù)通常是間接證據(jù)，單獨一個實物證據(jù)不足以定案，但也有例外，如上述例子中的拍下偷車過程的監(jiān)控視頻就是一種可以證明案件主要事實的直接證據(jù)，再如盜竊現(xiàn)場中固定物上（如墻壁）發(fā)現(xiàn)的被告人指紋，雖然屬于間接證據(jù)，但卻可以通過推理而間接的、單獨的證明案件主要事實。對于這種實物證據(jù)孤證，首先必須確定其真實性，對此可用鑒定等方法進行確認，確認其為真實之后，還必須不能存在其它的合理可能性，才能據(jù)此定案；如果存在其它合理的可能性（如方俊金案中煙盒上提取的指紋，就存在其它合理的可能性，方俊金認為是其在制造假煙工廠打工時留下的指紋），則說明仍存在合理懷疑，不得據(jù)此定案，而必須有其它補強證據(jù)。需要注意的是，這里僅指的是存在“其它合理的可能性”才需要補強，而非“一切其它可能性”，否則就相當于維持了“孤證不能定案”的普遍適用，而且這也是與“排除合理懷疑”的證明標準協(xié)調(diào)一致的需要，因為“排除合理懷疑”本身就是對“合理疑點”的排除，而非“一切懷疑”，否則任何案件也無法達到證明標準。
但應(yīng)當明確下列證據(jù)是“孤證不能定案”的例外，可單憑這些證據(jù)而定案，要防止因“孤證不能定案”的盲目擴張適用而放縱犯罪：
1．口供之外其它可以確定證明力較強的直接證據(jù)
如果口供之外其它能夠證明被告人實施了犯罪行為的直接證據(jù)證明力可以確定較強，如上述例子中偷車的監(jiān)控視頻，被告人也未提出任何質(zhì)疑或抗辯，則無需對監(jiān)控視頻補強而可以據(jù)此定案。根據(jù)印證理論的傳統(tǒng)觀點，證據(jù)的證明力無法從其自身進行判斷，而只能在與其它證據(jù)的印證中進行驗證。這種觀點幾乎完全忽視了法官的主觀認知和心證的作用，將證明力判斷完全綁架于印證。但實際上，證據(jù)的證明力完全可以通過經(jīng)驗、推理、鑒定等方法而判斷，印證只是證明力判斷方法之一而不是必由之路。只要能夠確定某種直接證據(jù)的證明力較強——可以達到排除合理懷疑的程度，就可以依此孤證而定案。
2．通過推理可以排除其它合理可能性的間接證據(jù)
間接證據(jù)雖然不能直接證明被告人實施了犯罪行為，但如果通過某個間接證據(jù)可以推理出被告人實施犯罪行為的可能性極高，而并無其他人犯罪的合理可能性，同樣可以據(jù)此孤證定罪。如前述例子中在盜竊案被害人家中墻壁上發(fā)現(xiàn)被告人的指紋，而被告人與被害人素不相識，本來絕無可能在被害人家墻壁上留下指紋（他人栽贓陷害、隨其它移動物而將指紋轉(zhuǎn)移到墻壁等等可能性都不太合理），所以可以據(jù)此推理只能是被告人實施了盜竊行為；再如在故意殺人案中，被告人與被害人系情侶，在被告人家的冰箱中發(fā)現(xiàn)被害人的尸塊，且肉眼即可看出已經(jīng)冷凍多日，根據(jù)這一間接證據(jù)，足以推理只能是被告人將被害人殺害并藏尸于冰箱，而不可能存在其它合理的可能性（他人栽贓陷害、被害人自己死亡等等都不太可能），因此可以據(jù)此孤證而直接給被告人定罪。
在上述應(yīng)當適用“孤證不能定案”的案件及“孤證不能定案”的例外之外的其它案件，孤證是否能夠定案應(yīng)視情況而定，且必須十分謹慎，只有孤證能夠達到證明標準，才可以定案，應(yīng)當說，除了上述兩種例外之外，其它能夠符合孤證定案條件的證據(jù)很少。所以，“孤證不能定案”的適用范圍是一種“兩頭小，中間大”的結(jié)構(gòu)，應(yīng)當適用和不應(yīng)當適用的均屬少數(shù)，而大多數(shù)案件則需根據(jù)具體證據(jù)而判斷。
（三）“孤證不能定案”適用中的幾個問題
在上述“孤證不能定案”的適用范圍下，將該規(guī)則用于具體案件的證據(jù)判斷和事實認定時仍有一些需要注意的問題。
1．“孤證不能定案”不適用于中間事實、部分事實的認定
在根據(jù)證據(jù)而認定事實的過程中，包括對中間事實、部分事實的認定，進而對最終事實進行認定。所謂中間事實，是證據(jù)推理中處于中間環(huán)節(jié)的事實，也即所謂證據(jù)鏈中的環(huán)節(jié)；而部分事實則是構(gòu)成最終事實的各個部分?！肮伦C不能定案”是針對最終事實而言，對于中間事實、部分事實來說，既沒有必要也不太可能適用“孤證不能定案”。因為：其一，如前所述，單個證據(jù)的證明力判斷未必一定要使用印證方法，對于單個證據(jù)能夠證明的中間事實、部分事實，在確定單個證據(jù)的證明力較強的情況下可直接認定；其二，在整體主義視角下，認定事實的故事模式通常采取的是假設(shè)——驗證的路徑，即先構(gòu)建一個或幾個故事版本，然后根據(jù)全面性、一致性、獨特性而選擇最佳的故事版本，因此，中間事實、部分事實在提出假設(shè)的過程中是必不可少的，更多的是發(fā)揮一種過渡或中介作用，若嚴格適用“孤證不能定案”，則根本無法形成故事；其三，中間事實、部分事實的認定是否正確，還需在綜合全案證據(jù)認定最終事實時再次接受檢驗，審查是否能夠形成融貫一致的證據(jù)鏈條，是否仍存在合理懷疑，如果仍存在合理懷疑則依然無法認定最終事實。所以沒有必要在認定中間事實或部分事實的時候就適用“孤證不能定案”，否則就會因提前將具有證明價值的證據(jù)排擠在外而產(chǎn)生認定最終事實的困難。
2．“孤證不能定案”不適用于有利于被告人的證據(jù)
孤證既有可能不利于當事人，也有可能有利于當事人，但從我國的立法、司法解釋及司法實踐來看，似乎并不區(qū)分而統(tǒng)一適用“孤證不能定案”規(guī)則。如《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第83條第2款規(guī)定：“被告人庭審中翻供，但不能合理說明翻供原因或者其辯解與全案證據(jù)矛盾，而其庭前供述與其他證據(jù)相互印證的，可以采信其庭前供述?！睂τ诒桓嫒说姆痉ń忉寣Ψ┑牟尚排c印證捆綁在一起，單純的翻供幾乎沒有成功的可能性。但問題在于，控方提交的證據(jù)很容易形成庭前供述與其它證據(jù)之間的印證，若強求翻供必須有證據(jù)印證，無異于宣告翻供絕無成功的可能性。在司法實踐中，對于辯方提供的有利于被告人的其它證據(jù)，往往也以孤證為由而不予采信。但不區(qū)分情形而對有利于被告人的證據(jù)也適用“孤證不能定案”理據(jù)不足，刑事案件“排除合理懷疑”的證明標準是針對控方證據(jù)而言，從反面解釋，也就意味著只要存在合理懷疑，就不得判決被告人有罪，有利于被告人的證據(jù)只要能夠產(chǎn)生合理懷疑，就對控方證據(jù)體系產(chǎn)生沖擊，使其無法達到證明標準。因此，有利于被告人的證據(jù)無需達到與定罪證據(jù)一樣高的證明標準，而只需能夠產(chǎn)生合理懷疑即可，即便是孤證，只要能夠讓人懷疑有利于被告人的情形可能存在，就足以影響定罪。正如龍宗智教授對刑事再審裁判的總結(jié)，刑事案件應(yīng)當實行“有疑即糾“，而不應(yīng)當“有錯才糾”，對于一審、二審認定事實也應(yīng)同樣，無論有利于被告人的證據(jù)是否孤證，只要能夠產(chǎn)生合理懷疑就不得定罪。
3．孤證定案與排除合理懷疑
在依孤證定案的案件中，如何判定該孤證是否能夠排除合理懷疑是有必要探討的問題?！芭懦侠響岩伞奔{入刑事證明標準，表明立法開始重視證明標準判斷中的主觀因素，一定程度上是對既往過于機械化的建立在客觀真實觀之上的證據(jù)確實、充分標準的修正，彰顯了對證據(jù)的主觀判斷的重要性。但“排除合理懷疑”并不意味著法官可以隨意裁判，否則就等于打開了生產(chǎn)錯案的閥門，因此，對于“排除合理懷疑”依然要進行證據(jù)法上的闡釋，并在程序法上予以保障，才能使其運行良好。對于依孤證定案的案件，尤其需要注意從以下幾個方面判斷是否排除了合理懷疑：
（1）對于直接證據(jù)來說，即便從正面能夠確定其證明力較大，仍需從反面考慮并排除其它可能性，才能最終認定事實。因為依孤證定案本來就存在風(fēng)險，且對證明力的判斷有可能會發(fā)生錯誤，所以只要存在其它可能性的任何線索或證據(jù)，都必須謹慎審查，只有確定這些其它可能性均不存在，才能定案。這也是“排除合理懷疑”與以往僅從正面單向的判斷證據(jù)確實、充分的區(qū)別之處，即在正面構(gòu)建事實的同時，也要從反面找出影響事實認定的其它可能性。
（2）對于間接證據(jù)來說，由于同時存在證據(jù)本身和證據(jù)推理兩方面的風(fēng)險，所以依間接孤證定案更需要對證據(jù)本身的證明力及證據(jù)推理過程進行謹慎的審驗。在能夠確定其證明力較強的前提下，還要對其推理過程中的大前提和邏輯方法進行檢驗。由于刑事案件的證明標準較高，所以在推理中只能運用具有高度蓋然性的大前提，而且大前提的選取應(yīng)當與證據(jù)相契合，否則就會在推理的大前提方面存在合理疑點。在尋找大前提和進行證據(jù)推理的過程中，需要注意遵循邏輯規(guī)則，如在對大前提的歸納中，應(yīng)當盡量擴大對象的數(shù)量和范圍，并盡量搜集可能出現(xiàn)的反面事例；在推理過程中，當運用形式邏輯時，要遵循其基本推理規(guī)則，如每個三段論只能有三個不同概念；中項必須至少周延一次；兩個否定前提推不出結(jié)論；等等，在運用非形式邏輯時，則要注意審查是否遵循了相關(guān)性、充分性、可接受性的判斷標準。只有在推理的前提和過程方面均不存在合理疑點，才能達到排除合理懷疑的標準。
（3）無論孤證屬于直接證據(jù)還是間接證據(jù)，在判斷是否能夠排除合理懷疑時都要注意，除了上述客觀外顯的合理疑點之外，還需要判斷是否存在主觀性疑點，即證據(jù)在外觀上并無疑點，但法官在主觀上仍存在懷疑。主觀性疑點能否真正成立，取決于是否有所根據(jù)，純粹的臆測想象當然難以成立，但如果是憑直覺、感覺、觀察而產(chǎn)生的懷疑，即便是難以言明的，也可能確有根據(jù)。在依孤證定案時，出于對孤證所內(nèi)含的風(fēng)險的警惕，對于主觀性懷疑必須進行檢視和排除，才能最終定案。
來源：《環(huán)球法律評論》2019年第1期。
