前言
本文整理自法大大聯(lián)合創(chuàng)始人兼首席法務官梅臻律師在“區(qū)塊鏈與企業(yè)服務落地應用”論壇上的現(xiàn)場分享。
△ 法大大聯(lián)合創(chuàng)始人兼首席法務官梅臻律師
大家好，很高興今天能夠來到崔牛會的區(qū)塊鏈分論壇。今天我講的題目是《中國法律語境下的區(qū)塊鏈思考》。
為什么會講這個議題呢？我相信今天來崔牛會的大多是在創(chuàng)業(yè)的朋友，并且是專門做企業(yè)服務的。無論在哪做公司，做怎樣的toB業(yè)務，我們都需要走在陽光下。所以在當下，區(qū)塊鏈成為輿論中心、公司焦慮源頭的同時，我們應該關注區(qū)塊鏈在法律層面上的考慮。
自我介紹一下，我是法大大的聯(lián)合創(chuàng)始人兼首席法務官梅臻。我之前做了十幾年的律師，在2014年參與創(chuàng)業(yè)做了法大大，想做的就是法律科技上的事。
法大大是國內(nèi)領先的第三方電子合同平臺，我們主要為各個垂直行業(yè)以及政府機構提供電子合同、電子文件簽署、存證以及司法鑒定、網(wǎng)絡仲裁等法律科技服務。我們目前的客戶有阿里巴巴、微軟（中國）、攜程、美團、龍湖等等，主要來自金融、保險、第三方支付、旅游、房地產(chǎn)、醫(yī)療、物流、供應鏈、人力資源等十多個行業(yè)。
幾年前，我和我的合伙人看到了區(qū)塊鏈的概念，當時看得一拍大腿，興奮異常。所以我們在16年的時候和小蟻也就是現(xiàn)在的NEO團隊合作了區(qū)塊鏈的嘗試，在當時就已經(jīng)是全球最大的商用電子存證區(qū)塊鏈聯(lián)盟——法鏈。
經(jīng)過這幾年的下來，我們看到了很多區(qū)塊鏈上的熱鬧，也看到很多公司在區(qū)塊鏈上的掙扎和猶豫。所以今天我就和大家分享一下，我們長期在關注和思考的區(qū)塊鏈+法律的四個問題：
問題一：我國政府對區(qū)塊鏈的態(tài)度到底是怎樣的？
對于經(jīng)常被動留意到區(qū)塊鏈新聞的朋友可能會感到困惑，怎么新聞有時候在說防范風險，過段時間又說要積極推進區(qū)塊鏈創(chuàng)新呢？
實際上，區(qū)塊鏈在政府的眼中是拆成兩個事來看的，一個是虛擬貨幣，一個是區(qū)塊鏈技術。而其中的虛擬貨幣還能拆成比特幣、代幣發(fā)行和互聯(lián)網(wǎng)積分三塊來看。
（一）對虛擬貨幣的態(tài)度
·對比特幣的態(tài)度：
首先我們來看政府對虛擬貨幣中比特幣的態(tài)度。曾經(jīng)在2013年12月5日，中國人民銀行等五部委發(fā)布《關于防范比特幣風險的通知》，明確：
（1）比特幣應當是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應作為貨幣在市場上流通使用。
（2）現(xiàn)階段，各金融機構和支付機構不得以比特幣為產(chǎn)品或服務定價，不得買賣或作為中央對手買賣比特幣，不得承保與比特幣相關的保險業(yè)務或?qū)⒈忍貛偶{入保險責任范圍，不得直接或間接為客戶提供其他與比特幣相關的服務。
（3）加強對比特幣互聯(lián)網(wǎng)站的管理，依據(jù)《中華人民共和國電信條例》和《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》，提供比特幣登記、交易等服務的互聯(lián)網(wǎng)站應當在電信管理機構備案。電信管理機構根據(jù)相關管理部門的認定和處罰意見，依法對違法比特幣互聯(lián)網(wǎng)站予以關閉。
（4）防范比特幣可能產(chǎn)生的洗錢風險，將在轄區(qū)內(nèi)依法設立并提供比特幣登記、交易等服務的機構納入反洗錢監(jiān)管，督促其加強反洗錢監(jiān)測。
（5）加強對社會公眾貨幣知識的教育及投資風險提示。
·對代幣發(fā)行的態(tài)度：
而講到代幣發(fā)行我們一定會提起著名的9月4日公告。2017年9月4日，人民銀行等七部門聯(lián)合發(fā)布了《關于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》，指出：
（1）代幣發(fā)行融資是指融資主體通過代幣的違規(guī)發(fā)售、流通，向投資者籌集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”，本質(zhì)上是一種未經(jīng)批準非法公開融資的行為，涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。代幣發(fā)行融資中使用的代幣或“虛擬貨幣”不由貨幣當局發(fā)行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用。
（2）任何組織和個人不得非法從事代幣發(fā)行融資活動，已完成代幣發(fā)行融資的組織和個人應當做出清退等安排，合理保護投資者權益，妥善處置風險。
（3）本公告發(fā)布之日起，任何所謂的代幣融資交易平臺不得從事法定貨幣與代幣、“虛擬貨幣”相互之間的兌換業(yè)務，不得買賣或作為中央對手方買賣代幣或“虛擬貨幣”，不得為代幣或“虛擬貨幣”提供定價、信息中介等服務。對于存在違法違規(guī)問題的代幣融資交易平臺，金融管理部門將提請電信主管部門依法關閉其網(wǎng)站平臺及移動APP，提請網(wǎng)信部門對移動APP在應用商店做下架處置，并提請工商管理部門依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照。
（4）各金融機構和非銀行支付機構不得直接或間接為代幣發(fā)行融資和“虛擬貨幣”提供賬戶開立、登記、交易、清算、結(jié)算等產(chǎn)品或服務，不得承保與代幣和“虛擬貨幣”相關的保險業(yè)務或?qū)⒋鷰藕汀疤摂M貨幣”納入保險責任范圍。金融機構和非銀行支付機構發(fā)現(xiàn)代幣發(fā)行融資交易違法違規(guī)線索的，應當及時向有關部門報告。
(5) 社會公眾應當高度警惕代幣發(fā)行融資與交易的風險隱患。
我們已經(jīng)看到政府基于此公告的行動。2018年3月14日，英雄鏈ICO代投被公安局以詐騙罪立案。
·針對互聯(lián)網(wǎng)積分的問題
互聯(lián)網(wǎng)積分表現(xiàn)為商家返利積分、折扣券、消費紅包等多種形態(tài)，隨著互聯(lián)網(wǎng)平臺、大型電商的出現(xiàn)而快速發(fā)展，已出現(xiàn)與實體經(jīng)濟高度融合、深度滲透的趨勢，一部分互聯(lián)網(wǎng)積分已具有交易跨界、應用隱蔽、普遍接受、集中清算等特征。此外，還存在網(wǎng)絡游戲類虛擬貨幣，其主要在封閉環(huán)境中運行，使用范圍及屬性與互聯(lián)網(wǎng)積分類似。
互聯(lián)網(wǎng)積分有商家增強客戶粘性的合理因素，但管理仍存在較大空白，社會上出現(xiàn)了個別跨平臺、跨行業(yè)、普遍認同、廣泛使用的互聯(lián)網(wǎng)積分產(chǎn)品，如果任其發(fā)展，將對人民幣流通秩序造成較大影響。鑒于此，應積極研究建立管理框架，開展監(jiān)測監(jiān)管工作?！?/span>
第一，明確互聯(lián)網(wǎng)積分管理的“三條底線”。一是禁止掛鉤人民幣，絕不能和人民幣進行雙向兌換；二是控制使用范圍，互聯(lián)網(wǎng)積分的使用范圍須在平臺內(nèi)部，一些平臺上參與交易的不同法人主體之間不能通用，消費者之間不能相互轉(zhuǎn)讓；三是限制持有收益，虛擬貨幣自身不可附加任何利息。
第二，建立持續(xù)監(jiān)測框架。對于互聯(lián)網(wǎng)積分產(chǎn)品，相關部門應以“嚴密監(jiān)測、鑒定屬性、分類指導、穿透監(jiān)管”為原則，密切跟蹤發(fā)展態(tài)勢，對互聯(lián)網(wǎng)積分運行進行有效監(jiān)控。
第三，探索制定管理規(guī)范。相關部門應結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)積分發(fā)放企業(yè)所屬行業(yè)特點，建立監(jiān)管指標，對積分規(guī)模和使用范圍進行合理限定。應明確互聯(lián)網(wǎng)積分的價值基礎和資金來源，杜絕相關企業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)平臺不以實有營銷費用為錨，虛發(fā)、超發(fā)互聯(lián)網(wǎng)積分，杜絕同一集團以跨企業(yè)補貼為手段發(fā)放互聯(lián)網(wǎng)積分。應明確互聯(lián)網(wǎng)積分的交易對象，將其限定在客戶、商戶與平臺的單向交易當中，避免商戶以互聯(lián)網(wǎng)積分結(jié)算，限制客戶之間的互聯(lián)網(wǎng)積分轉(zhuǎn)讓行為。相關部門應盡快研究建立互聯(lián)網(wǎng)積分管理制度并嚴格落實，對存在個別違規(guī)行為的，應會同有關部門停止其業(yè)務，責成盡快整改；對于突破底線、違規(guī)發(fā)行的，要堅決禁止。
講了這么多，我們的確可以得出結(jié)論：政府對虛擬貨幣嚴監(jiān)管。同時，我們還能看到：
（1）認可比特幣的虛擬商品地位，但不認可其他代幣的發(fā)行行為，也不允許為比特幣或代幣提供清結(jié)算、登記，投資等服務；
（2）擴展了非法發(fā)行證券、非法集資、金融詐騙、傳銷等犯罪行為的邊界，因為以前這些犯罪行為涉及的募資，都跟相應的貨幣金額掛鉤，但是發(fā)行代幣往往募集的是比特幣或以太幣等虛擬貨幣，而我國又不承認這種虛擬幣的價值，因此這種行為并不符合刑法相關條款設定的情形，也難以估算其犯罪金額和定罪量刑。如果嚴格適用罪行法定的原則，公告中發(fā)行代幣的行為很難構成刑事犯罪。
（3）對于互聯(lián)網(wǎng)積分，國家也會制定嚴格的管理框架，禁止掛鉤人民幣，禁止轉(zhuǎn)讓和收益。這可能是我們做互聯(lián)網(wǎng)公司需要注意的。
（二）針對區(qū)塊鏈技術的發(fā)展，國家還是持鼓勵的態(tài)度
上面我們講了政府對虛擬貨幣的態(tài)度，現(xiàn)在我們來看看區(qū)塊鏈技術，可以看到國家做了不少表態(tài)和行動，而且都是持鼓勵態(tài)度的。針對區(qū)塊鏈的政策性規(guī)定有 ：
2016年12月27日，區(qū)塊鏈技術被列入國務院《關于印發(fā)“十三五”國家信息化規(guī)劃的通知》中。
2017年9月5日，國務院發(fā)文支持區(qū)塊鏈健康發(fā)展 ——我國區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)有望走在世界前列。
2017年10月13日，《國務院辦公廳關于積極推進供應鏈創(chuàng)新與應用的指導意見》中提到，研究利用區(qū)塊鏈、人工智能等新興技術，建立基于供應鏈的信用評價機制。推進各類供應鏈平臺有機對接，加強對信用評級、信用記錄、風險預警、違法失信行為等信息的披露和共享。
而各地政府已經(jīng)針對區(qū)塊鏈技術做了不少動作：
2016 年12月31日，貴陽市人民政府新聞辦公室正式發(fā)布《貴陽區(qū)塊鏈發(fā)展和應用》白皮書；
2017年12月，黃埔區(qū)、廣州開發(fā)區(qū)出臺《廣州市黃埔區(qū)廣州開發(fā)區(qū)促進區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)發(fā)展辦法》，針對區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)多個環(huán)節(jié)給予重點扶持；
2018年4月9日杭州落地了區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)園，伴隨成立的百億級“雄岸基金”中有30%是政府引導基金；
此外，包括重慶、山東、江西等地都在去年下半年相繼成立相關的產(chǎn)業(yè)園區(qū)和基地。
從國家政策到地方性的意見和優(yōu)惠措施來看，國家和地方政府都對區(qū)塊鏈技術的應用和發(fā)展持鼓勵態(tài)度，但是在金融領域的應用國家會持謹慎態(tài)度。
問題二：法律會因區(qū)塊鏈產(chǎn)生什么變化？
從法律人角度看，法律隨區(qū)塊鏈變化是一個偏長期和滯后的事情。因為從過往經(jīng)驗來看，往往需要等到技術成熟并形成標準才有立法。比如電子簽名在技術成熟上花了10-20年， 2000年以后各國才相繼頒布了電子簽名法。
那長期來看，法律究竟會因為區(qū)塊鏈產(chǎn)生什么變化呢？我認為有以下的一些變化：
（1）區(qū)塊鏈技術將沖擊物權法的現(xiàn)有規(guī)則。
現(xiàn)行物權第2條規(guī)定物權法中的物包括了動產(chǎn)、不動產(chǎn)和法律規(guī)定的財產(chǎn)權利。隨著區(qū)塊鏈技術的發(fā)展，基于區(qū)塊鏈技術產(chǎn)生的信息數(shù)據(jù)、虛擬財產(chǎn)、數(shù)字貨幣或數(shù)字票據(jù)等對傳統(tǒng)物權法提出了挑戰(zhàn)，現(xiàn)行物權法難以對其所有權給予確定明確，其未來是否可以得到明確的權屬，并且實現(xiàn)在金融領域?qū)崿F(xiàn)交易，是值得考慮的問題。另外，去中心化的區(qū)塊鏈中的這些虛擬財產(chǎn)的用益物權、擔保物權如何設立、變更或消滅與現(xiàn)行物權法的規(guī)定也難以相匹配。還有，區(qū)塊鏈技術如果用于進行房產(chǎn)、車輛、船舶等物權登記也將改變現(xiàn)有物權登記的規(guī)則和方式。未來物權法需要對這些問題進行梳理和明確。
（2）區(qū)塊鏈技術將重塑合同法。
基于區(qū)塊鏈技術產(chǎn)生的智能合約將會改變現(xiàn)行合同法的規(guī)則，智能合約的意思表示方式與現(xiàn)行合同法中合同各方訂立意思表示的方式會有極大的差異，在什么樣的情況下可以認定為意思表示一致、合意達成等問題需要合同法對其進行明確。另外，智能合約可以自動執(zhí)行，或者可以說取代了人的履行契約的行為，那么現(xiàn)行合同發(fā)下的契約的履行的相關規(guī)定或許已經(jīng)不能適應智能合約的需求，合同法的規(guī)則可能要進行改造，甚至重塑。簡而言之，智能合約的應用會導致合同的成立、生效、撤銷、履行等界限和概念不再明晰，合同的解除、違約行為的認定、合同的補救等方面將存在很多新的問題需要解決和研究。
（3）區(qū)塊鏈技術可能導致公司法規(guī)則的改變。
區(qū)塊鏈技術在公司工商登記方面的應用會將有利于簡化公司工商登記的流程并提高其可靠性。智能合約的應用將導致股權變更的去人工化。公司股東、董事的選舉以及股東會、董事會的決議也可以寫入?yún)^(qū)塊鏈進行可靠的記錄。公司法需要對用區(qū)塊鏈技術進行工商登記以及記錄公司決議等方面的效力進行確認。
（4）區(qū)塊鏈技術在金融領域的廣泛應用將導致證券法、貨幣法、外匯管理法、銀行法、票據(jù)法、保險法等金融法規(guī)則的改變。
有些需要作出根本性的變化和體系重構，有些則需要根據(jù)區(qū)塊鏈技術的具體應用進行調(diào)整。
（5）區(qū)塊鏈技術的應用會使刑法作出新的解釋和規(guī)定。
舉例而言，如果發(fā)行代幣的行為被定罪，如果代幣發(fā)行者募集的是比特幣，如何確認違法金額或情節(jié)嚴重程度？按照募集的比特幣個數(shù)還是其價值？
（6）區(qū)塊鏈技術的應用可能會使行政法發(fā)生改變。
比如用區(qū)塊鏈技術開發(fā)選舉系統(tǒng)是否會導致選舉法發(fā)生改變？用區(qū)塊鏈技術進行產(chǎn)權登記會不會導致有關物權、知識產(chǎn)權、股權登記的行政規(guī)定發(fā)生改變？
（7）區(qū)塊鏈技術將改變我們的程序法。
例如民事訴訟法，比如在訴訟或仲裁過程中，原被告雙方需要對同一份證據(jù)進行質(zhì)證，發(fā)表不同的觀點和意見，主要涉及該證據(jù)的真實、合法和關聯(lián)性。那我們設想一下，如果原被告雙方建立了一套區(qū)塊鏈系統(tǒng)，原被告雙方的合同條款、交易的付款、發(fā)貨、收貨等信息都登記在該區(qū)塊鏈系統(tǒng)上，而且在法院或者仲裁機構設有該系統(tǒng)的節(jié)點，法院或仲裁機構可以實時查看該系統(tǒng)核實情況，此時如果原被告發(fā)生糾紛，法院或仲裁機構還需要對案件進行開庭或質(zhì)證嗎？我們審理一個案子的期限還需要一審六個月嗎？顯然不需要，因為此時就好比法官在實時見證著雙方的履約過程，誰是誰非一目了然，甚至法院或仲裁機構都可以通過自身的智能審判系統(tǒng)直接出具判決書或裁決書。
問題三：代碼和法律能融為一體嗎？
Code is law是鏈圈常能聽到的。我認為所謂Code is law不能翻譯為代碼即法律，確切的來說應該是代碼即規(guī)則。國家或公權力機構制定的具有強制執(zhí)行力的規(guī)則才能稱之為法律或法規(guī)，智能合約所涉及的規(guī)則制定一定是在國家法律法規(guī)許可的框架內(nèi)可以由平等主體自由設定的規(guī)則，違反國家強制性法律的Code是無效的。即便在法律允許的范圍內(nèi)制定規(guī)則，開發(fā)智能合約系統(tǒng)，仍然會產(chǎn)生很多法律問題。說到這個不得不提到The DAO事件：
代碼漏洞引發(fā)的法律問題
北京時間2016年6月17日發(fā)生了在區(qū)塊鏈歷史上留下沉重一筆的攻擊事件。由于其編寫的智能合約存在著重大缺陷,區(qū)塊鏈業(yè)界最大的眾籌項目TheDAO(被攻擊前 擁有1億美元左右資產(chǎn))遭到攻擊,目前已導致300多萬以太幣資產(chǎn)被分離出TheDAO 資產(chǎn)池。
TheDAO編寫的智能合約中有一個splitDAO函數(shù),攻擊者通過此函數(shù)中的漏 洞重復利用自己的DAO資產(chǎn)來不斷從TheDAO項目的資產(chǎn)池中分離DAO資產(chǎn)給自己。2016年7月，以太坊開發(fā)團隊通過修改以太坊軟件的代碼，在第1920000區(qū)塊強行把The DAO及其子DAO的所有資金全部轉(zhuǎn)到一個特定的退款合約地址，以“奪回”黑客所控制的DAO合約的幣。從而形成兩條鏈，一條為原鏈（ETC），一條為新的分叉鏈（ETH），各自代表不同的社區(qū)共識以及價值觀。
這里面問題不少：
（1）因為區(qū)塊鏈系統(tǒng)的設計有問題，導致分叉，甚至是該鏈的發(fā)展超出了設計者的控制和設想，設計者能不按照事先預定的規(guī)則行事嗎？
（2）智能合約系統(tǒng)是不是會讓規(guī)則偏向于技術優(yōu)勢方？如何保證在區(qū)塊鏈系統(tǒng)中弱勢方（使用者）的合法利益？
（3）如果代碼漏洞導致他方損失將由誰承擔責任？各方如何劃分和承擔責任？
（4）在成熟的資本市場，對于顯失公平的交易有予以取消、凍結(jié)或暫緩交收等措施；在各國立法和具體實踐中，也有很多行之有效的做法。但在區(qū)塊鏈、數(shù)字貨幣這樣的創(chuàng)新領域，法律或許還有空白地帶，出現(xiàn)問題是依靠區(qū)塊鏈參與或管理者的自力救濟還是需要公權力的介入評判？
（5）The DAO事件讓人們看到了分布式自治組織目前的局限性。包括法律認可程度，技術不成熟度，金融資產(chǎn)、法律和道德上如何良好銜接，以及完全的自治是否能夠?qū)崿F(xiàn)，如何良好的導入必要時期的人工介入甚至司法介入？
問題四：我們作為法律科技公司，可以用區(qū)塊鏈做些什么？
先說說我們做了什么：
2016年我們就開始做一些區(qū)塊鏈的嘗試。做了法鏈，就是把合同簽署的特征信息和哈希值存到了我們開發(fā)的區(qū)塊鏈系統(tǒng)上，并且該區(qū)塊鏈還把司法鑒定機構作為一個節(jié)點，該鑒定機構可以通過該系統(tǒng)核查文件是否被篡改并便利的出具司法鑒定報告?？梢哉f是全球最大的商用電子存證區(qū)塊鏈聯(lián)盟。
此外，我們還聯(lián)合阿里郵箱打造了全球首個基于區(qū)塊鏈技術的郵箱存證產(chǎn)品。
應該講我們還是在用區(qū)塊鏈技術做電子證據(jù)的存證和出證，這是區(qū)塊鏈技術在法律領域應用的基礎，但我們還有更長遠的目標。
未來，我們還將利用區(qū)塊鏈技術更好地服務法大大已經(jīng)非常成熟的電子合同業(yè)務以及正在迅猛發(fā)展的網(wǎng)絡仲裁業(yè)務。并針對法律科技做更多區(qū)塊鏈多嘗試，做到在保護各方系統(tǒng)安全和保密性的前提下推動區(qū)塊鏈技術在司法或法律服務領域的應用。
以上就是我今天的分享，謝謝大家。
