那么，信托公司的通道業(yè)務(wù)真的如江蘇信托所稱，是信托業(yè)務(wù)的安全港，無需承擔(dān)任何風(fēng)險嗎？
實(shí)際上，早在2013年，信托公司通道業(yè)務(wù)的風(fēng)險就已暴露出來。2013年7月16日，華宸未來資產(chǎn)管理有限公司通過安徽國元信托設(shè)立單一資金信托計劃，定向投資于湖南信托發(fā)起設(shè)立的淮南志高動漫文化產(chǎn)業(yè)園項(xiàng)目貸款單一資金信托，向融資人淮南志高動漫文化科技發(fā)展有限公司發(fā)放信托貸款。在項(xiàng)目存續(xù)一年投資者準(zhǔn)備收取收益的時候，傳來了所投項(xiàng)目出現(xiàn)問題觸發(fā)違約的消息。隨后與該項(xiàng)目相關(guān)的三家機(jī)構(gòu)先后發(fā)表聲明，均稱自己為該產(chǎn)品的通道方，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
可見，信托公司通道業(yè)務(wù)也并非如信托公司想象中的暢通無阻而是暗礁叢生，甚至某些情形下，信托公司干的是通道類業(yè)務(wù)，收的通道的費(fèi)用，承擔(dān)的卻是主動管理型信托計劃的責(zé)任，可謂“小姐的名，丫鬟的命”。此類項(xiàng)目一旦發(fā)生糾紛往往會導(dǎo)致信托公司陷入舉步維艱有苦難言的尷尬境地。為此，本期協(xié)力金融法律評論將為您分析信托公司通道業(yè)務(wù)可能面臨的風(fēng)險，以及如何應(yīng)對這些風(fēng)險。
一、何為信托通道類業(yè)務(wù)
傳統(tǒng)的信托分類中，并沒有通道類和非通道類之分，類似的說法首次見于2014年銀監(jiān)會下發(fā)《關(guān)于調(diào)整信托公司凈資本計算標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)事項(xiàng)的通知（征求意見稿）》（下稱《征求意見稿》）。該《征求意見稿》對信托公司“通道類”業(yè)務(wù)的定義及各方所需承擔(dān)責(zé)任予以了說明。具體而言，事務(wù)管理類信托是指委托人自主決定信托設(shè)立、信托財產(chǎn)運(yùn)用對象、信托財產(chǎn)管理運(yùn)用處分等事宜，自行負(fù)責(zé)前期盡職調(diào)查及存續(xù)期間信托財產(chǎn)管理，自愿承擔(dān)信托投資風(fēng)險，受托人僅負(fù)責(zé)賬戶管理、清算分配及提供或出具必要文件以配合委托人管理信托財產(chǎn)等事務(wù)，不承擔(dān)積極主動管理職責(zé)的信托業(yè)務(wù)。 通道類信托源于銀信合作的一種方式，銀行作為信托委托人，以其自有或理財資金設(shè)立信托，并指定資金的運(yùn)用方式和使用的項(xiàng)目，信托公司作為受托人僅負(fù)責(zé)按照銀行的要求將信托資金運(yùn)用至銀行指定的項(xiàng)目或融資方。在這種信托模式中，銀行提供或安排信托資金，同時對信托資金的運(yùn)用和回收也會事先做出安排，受托人僅起到提供通道的作用，因此，受托人收取的信托報酬通常也被稱作是“通道費(fèi)”，此種業(yè)務(wù)模式被稱為通道類信托業(yè)務(wù)。隨著監(jiān)管政策的變化，除信托公司外，證券公司、基金公司子公司也加入了提供通道服務(wù)的行列。銀信合作、銀證合作、銀基合作、銀證信合作、銀信基合作等，使通道類業(yè)務(wù)模式不斷創(chuàng)新，有時一個投融資項(xiàng)目，甚至?xí)瑫r存在兩個或三個“通道”。
二、通道業(yè)務(wù)存在哪些風(fēng)險
1.投資項(xiàng)目風(fēng)險巨大，且可能存在關(guān)聯(lián)交易
信托公司往往認(rèn)為，通道業(yè)務(wù)幾乎“零風(fēng)險”，因而就放松了對投資項(xiàng)目的警惕，再加上項(xiàng)目主導(dǎo)方多為大型金融機(jī)構(gòu)或者長期客戶，信托公司往往會基于對主導(dǎo)方的信賴或?yàn)榱遂柟炭蛻絷P(guān)系而疏于進(jìn)行盡職調(diào)查。而在通道業(yè)務(wù)中，融資方與主導(dǎo)方往往存在關(guān)聯(lián)交易，一旦投資項(xiàng)目出現(xiàn)違約風(fēng)險或糾紛，交易對手方往往會向傾向于將責(zé)任轉(zhuǎn)嫁到信托公司身上。 另外在個別案例中，信托公司聽信了主導(dǎo)方的口頭承諾和保證，甚至不要求交易對手提供任何實(shí)物抵質(zhì)押擔(dān)保，這也導(dǎo)致項(xiàng)目發(fā)生風(fēng)險后信托公司清收信托資金的資源非常有限，并可能引發(fā)投資人和社會公眾質(zhì)疑。
2.信托公司無法控制推介過程給信托合同效力留下隱患
作為主導(dǎo)方的銀行往往向自己的大客戶推介信托計劃，而信托公司通常無法介入推介過程。本該由信托公司完成的合格投資者問卷調(diào)查，履行投資者適當(dāng)性義務(wù)銀行往往落空。由于信托公司在通道項(xiàng)目中不會主動管理，往往被主導(dǎo)方架空，信托公司對整個推介、銷售、投資決策的過程幾乎毫無參與。信托公司企圖不費(fèi)吹灰之力就坐享通道費(fèi)，但是結(jié)果往往是“賠了夫人又折兵”。 事實(shí)證明，一旦融資方出現(xiàn)還款問題，在發(fā)起方和通道方責(zé)任不明晰的情況下，往往引來銀行聲稱“代銷無責(zé)”，信托“有苦難言”。
3.信托計劃發(fā)生糾紛時與委托人聯(lián)系渠道不暢
如信托計劃發(fā)生需要召開受益人大會或其他不適宜采用公告形式發(fā)布的通知，由于信托公司不掌握委托人的有效聯(lián)系方式往往無法聯(lián)系到委托人貽誤寶貴的時機(jī)，這也給委托人日后遷怒信托公司并起訴信托公司而留下隱患。
4.信托計劃發(fā)生糾紛時信托公司可能需要獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任
雖然信托公司從事的是通道業(yè)務(wù)，且往往會由主導(dǎo)方制定委托的第三方投資顧問對信托公司發(fā)送投資指令，但由于信托合同的簽署方仍未委托人和信托公司，不包括投資顧問和主導(dǎo)方，因而信托合同無法約束到投資顧問和主導(dǎo)方。 盡管銀行等主導(dǎo)方在推介、銷售、指令投資的過程中可能有多種不當(dāng)行為，但是銀行通常不會和委托人簽署任何書面協(xié)議，委托人往往也不會采取錄音錄像等方式留存證據(jù)，這都導(dǎo)致委托人往往難以追究銀行的責(zé)任。因此一旦信托計劃因種種原因到期不能兌付，信托公司可能最終只能獨(dú)自面對來自委托人的壓力。即使信托公司最終向投資人承擔(dān)了相應(yīng)的賠償責(zé)任，也難以向銀行要求追償。
三、信托公司如何規(guī)避風(fēng)險
1.積極參與前期工作
在項(xiàng)目前期進(jìn)行盡職調(diào)查的過程中，信托公司應(yīng)當(dāng)切實(shí)了解項(xiàng)目公司的具體情況，全面、獨(dú)立地評估項(xiàng)目風(fēng)險，不應(yīng)盲目相信主導(dǎo)方的口頭承諾，也不應(yīng)因該信托計劃為通道業(yè)務(wù)而完全放棄參與對項(xiàng)目的研究和調(diào)查。
2.在信托合同中明確約相關(guān)方責(zé)任
在《信托合同》中，要全面、充分地向投資人披露受托人僅承擔(dān)通道義務(wù)，并向投資人披露主導(dǎo)方，并向投資人披露因受托人僅承擔(dān)通道業(yè)務(wù)而可能引發(fā)的風(fēng)險，并在《信托合同》中明確各方責(zé)任。 在存在主導(dǎo)方指令聘請的投資顧問時，應(yīng)當(dāng)向投資人披露投資顧問的存在，并明確投資顧問的指令與投資人指令的效力級別，并約定當(dāng)指令不一致時的處理方式。
3.加強(qiáng)過程管理，切實(shí)履行受托人義務(wù)
信托公司在對項(xiàng)目公司的監(jiān)管過程中，切忌不能因項(xiàng)目由主導(dǎo)方推薦而產(chǎn)生依賴心理，必須充分妥善履行受托人盡職管理的義務(wù)。如果銀行曾作出關(guān)于信托資金使用信托財產(chǎn)管理等方面的指示，信托公司務(wù)必應(yīng)當(dāng)保管好相應(yīng)的函件指令等材料。
4.妥善處理糾紛
一旦通道業(yè)務(wù)發(fā)生糾紛，往往會在投資人、信托公司與主導(dǎo)方三者之間產(chǎn)生巨大的矛盾，此時，信托公司應(yīng)當(dāng)與主導(dǎo)方和委托方保持通暢的交流渠道，一方面在交流過程中盡可能生成有利于信托公司的證據(jù)，另一方面力爭與主導(dǎo)方合作應(yīng)對糾紛。
來源：協(xié)力金融法律評論
