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合同解除概述

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http://www.dffy.com　2009-11-15 15:37:24　作者：李紹章　來源：東方法眼 

 
 
 

　　一、合同解除的概念

　　合同解除，是指在合同有效成立后，當(dāng)約定的或者法定的解除條件具備時(shí)，由當(dāng)事人通過自力救濟(jì)或公力救濟(jì)的方式行使解除權(quán)而使合同自始或向?qū)硐麥绲男袨?。[1]羅馬法認(rèn)為，雙務(wù)契約之債的成立有相互牽連關(guān)系。因此，一方當(dāng)事人的債權(quán)不發(fā)生時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人債權(quán)也不發(fā)生。一旦雙務(wù)契約之債成立，則雙方債權(quán)相互獨(dú)立。當(dāng)事人一方不履行時(shí)，相對(duì)人雖有不履行的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，卻并不認(rèn)可其有消滅雙方債務(wù)的法律上的解除權(quán)。但在無名契約中，履行了給付的當(dāng)事人總是保留著因給付未獲得回報(bào)而提起要求返還之訴的權(quán)利。[2]學(xué)者稱此有法律上解除之性質(zhì)。關(guān)于合同解除，羅馬法就買賣認(rèn)有三種解除約款，一是買受人不于一定之期間內(nèi)支付代價(jià)時(shí)，出賣人可以廢棄買賣約款；二是一定期間內(nèi)有更有利的買賣要約時(shí)，出賣人可以廢棄此前買賣的約款；三是買受人在一定期間內(nèi)無意履行時(shí)，可以無條件廢棄買賣的約款。此等約款，究竟是解除權(quán)的保留，還是解除條件，尚不明了。[3]

　　事實(shí)上，為適應(yīng)近現(xiàn)代不同國(guó)家和地區(qū)交易關(guān)系發(fā)展的需要，各個(gè)國(guó)家和地區(qū)立法以及學(xué)說對(duì)合同解除的定義均有差異。[4]在我國(guó)現(xiàn)行民商事立法中，《合同法》對(duì)合同的解除作出了較為詳細(xì)的規(guī)定。第93條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。這是對(duì)協(xié)議解除和約定解除的規(guī)定；第94條規(guī)定了法定解除；第95條規(guī)定了解除權(quán)消滅；第96條規(guī)定了解除權(quán)行使；第97條規(guī)定了合同解除的效力。另外，一些特別法及司法解釋也有合同解除的規(guī)定，如《保險(xiǎn)法》對(duì)保險(xiǎn)合同解除的規(guī)定、“商品房買賣合同解釋”對(duì)商品房買賣合同解除的規(guī)定等。

　　二、合同解除與相關(guān)制度的區(qū)別

　?。ㄒ唬┖贤獬c合同終止

　　在德國(guó)立法上，契約終止與契約解除有密切關(guān)系。認(rèn)為契約終止是由當(dāng)事人一方意思表示，使繼續(xù)性契約關(guān)系向?qū)硐麥绲男袨?，是與契約解除制度并列的法律制度。當(dāng)事人終止契約的權(quán)利稱為終止權(quán)，是一種形成權(quán)。契約終止僅使繼續(xù)性契約關(guān)系自終止之日起向?qū)硐麥纾郧暗钠跫s關(guān)系仍然有效，因而不發(fā)生恢復(fù)原狀的后果，當(dāng)事人基于契約所為的給付不用返還。此外，終止的原因也不限于違約，當(dāng)事人基于自己的需要而提出終止，一般也予允許。而契約解除僅以違約為產(chǎn)生原因，在效力上溯及至契約成立之時(shí)，于是便要求恢復(fù)原狀。這樣，解除與終止便成為不同的概念、不同的制度。在我國(guó)現(xiàn)行民事立法上，合同終止是合同解除的上位概念，合同解除是導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)終止的原因之一。因?yàn)椤逗贤ā肥前呀K止作為與合同消滅相同的概念使用，而把德國(guó)法上的“終止”直接叫做“解除”。[5]

　?。ǘ┖贤獬c合同撤銷

　　合同解除和合同撤銷都會(huì)導(dǎo)致合同關(guān)系終止，但兩者并不相同。[6]第一，從適用范圍上來看，撤銷適用于雖已成立，但欠缺生效要件的合同；解除適用于確定成立生效的合同。第二，從發(fā)生原因上來看，撤銷的原因由法律直接規(guī)定；解除的原因既有法律規(guī)定，也有當(dāng)事人約定。另外，合同撤銷的原因在合同成立時(shí)即已存在，而合同解除的原因大多發(fā)生在合同成立以后。[7]第三，從程序上看，合同的撤銷需要通過訴訟或仲裁程序；合同解除并不必然需要經(jīng)過訴訟或仲裁程序。僅在各方對(duì)合同解除產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，才有提起訴訟或申請(qǐng)仲裁的必要。第四，從發(fā)生的效力來看，撤銷都有溯及力；解除雖原則上有溯及力，但當(dāng)事人有特別約定或解除的對(duì)象是繼續(xù)性合同時(shí)，無溯及力。

　?。ㄈ┖贤獬c附解除條件的合同

　　合同解除的條件與附解除條件的合同的條件不同，其區(qū)別主要有：[8]第一，前者僅適用于有效成立的合同；后者可以附加于一切合同。第二，前者不是合同的附款，且主要是基于法律的規(guī)定，其目的在于平等保護(hù)當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益；后者是合同的附款，是基于當(dāng)事人的約定，其目的是為了限制合同的效力，滿足當(dāng)事人特定的需要。第三，前者要發(fā)生解除合同的效力，還必須有解除權(quán)人實(shí)施解除行為；后者只要其條件成就，合同當(dāng)然自動(dòng)失效，無須當(dāng)事人再有什么意思表示。第四，前者導(dǎo)致合同解除，一般具有溯及既往的效力；后者導(dǎo)致合同失效，不具有溯及既往的效力。

　?。ㄋ模┖贤獬c撤回

　　撤回是民法上的重要概念，但與合同撤銷亦有不同。[9]第一，撤回權(quán)，只依法律規(guī)定發(fā)生；解除則可依法律規(guī)定或者當(dāng)事人意思發(fā)生。第二，撤回原則上只就已經(jīng)成立但尚未生效的法律行為或意思表示為之（如要約之撤回、遺囑之撤回等），效力發(fā)生后的撤回是例外（如經(jīng)相對(duì)人承諾的選擇意思表示的撤回）；解除只對(duì)于已經(jīng)成立且已發(fā)生效力的契約適用（但附有停止條件契約解除是例外）。第三，撤回不須有原因；解除則以原因?yàn)楸匾?。第四，撤回原則上無溯及力，只向?qū)碜柚狗尚袨樾ЯΠl(fā)生；解除有溯及力。

　　三、合同解除的性質(zhì)

　　從合同解除的定義可以看出，解除是享有解除權(quán)的合同當(dāng)事人使合同效力消滅的法律行為?？梢?，合同解除在性質(zhì)上是法律行為。茲對(duì)此說明如下：

　　（一）解除為法律行為

　　享有解除權(quán)的合同當(dāng)事人行使解除權(quán)時(shí)，以意思表示為要素，因而合同解除在性質(zhì)上是法律行為。[10]但解除行為究竟是單方行為還是雙方行為，抑或二者皆可，立法和學(xué)理上存在異見。有人認(rèn)為，合同解除只需要享有解除權(quán)的一方當(dāng)事人意思表示即可成立，無須相對(duì)人作出承諾，故為單獨(dú)行為，即單方法律行為。無解除權(quán)的當(dāng)事人依據(jù)合意，也可使合同效力消滅，在合同法理上稱為協(xié)議解除，并非真正的解除，不適用關(guān)于解除的規(guī)定。[11]但我國(guó)現(xiàn)行民事立法上的合同解除，不僅包括單方解除，也包括協(xié)議解除。于是，在單方解除，解除為單方行為；在協(xié)議解除，解除即是雙方行為。

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