基金 | 有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓
法盛金融投資
作者：陸雅
轉(zhuǎn)自：萬(wàn)法通學(xué)院
在私募股權(quán)投資基金中，有限合伙形式為私募股權(quán)投資基金最為常見(jiàn)的組織形式，其組成模式通常為管理人為普通合伙人（GP），投資者作為有限合伙人（LP）。
私募基金的主要特點(diǎn)是其對(duì)于投資者的入門門檻較高，起投金額100萬(wàn)元。相較于公募基金，投資者退出程序較為繁瑣，一方面，投資者無(wú)法像購(gòu)買二級(jí)市場(chǎng)股票或公募基金那樣，直接出售所持份額；另一方面，有限合伙型私募基金的退出同樣存在許多限制條件，例如對(duì)后續(xù)購(gòu)買者的合格投資者限定、管理人在投資者之間信息披露，中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（簡(jiǎn)稱“中基協(xié)”）和工商系統(tǒng)的變更操作。
就單個(gè)的投資者而言，私募股權(quán)基金往往投資周期較長(zhǎng)，通常為5-7年才會(huì)完全實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目的退出，同時(shí)往往還可能出現(xiàn)延期的情況。因此，基金份額的轉(zhuǎn)讓可以實(shí)現(xiàn)較靈活的退出，成為投資者獲得投資收益的重要方式，而根據(jù)合伙企業(yè)法等法律法規(guī)和中基協(xié)自律性規(guī)范和管理要求，有限合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則及要求成為有限合伙型私募基金備受關(guān)注的重點(diǎn)。
因此，本文就有限合伙型私募基金的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓的主要關(guān)注點(diǎn)進(jìn)行簡(jiǎn)單梳理。僅為本文論述之便，本文的GP同時(shí)具有基金管理人身份。
問(wèn)題一：相關(guān)法律法規(guī)對(duì)于有限合伙型私募基金的轉(zhuǎn)讓規(guī)則如何規(guī)定？
問(wèn)題二：有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓與公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓的差異？
問(wèn)題三：LP對(duì)外轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，其他合伙人是否享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？
問(wèn)題四：實(shí)務(wù)中基金合同對(duì)份額轉(zhuǎn)讓通常的設(shè)定情況如何？
問(wèn)題五：中基協(xié)對(duì)有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓有哪些要求？
問(wèn)題六：工商行政機(jī)構(gòu)對(duì)有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓有哪些要求？
問(wèn)題七：份額轉(zhuǎn)讓過(guò)程中GP需要進(jìn)行哪些操作？
問(wèn)題八：司法案例對(duì)基金份額轉(zhuǎn)讓的判決思路如何體現(xiàn)？
一、有限合伙份額轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律規(guī)則
（一）有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則總述
就有限合伙型私募基金的份額轉(zhuǎn)讓而言，其相關(guān)轉(zhuǎn)讓規(guī)則主要依據(jù)合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)則。合伙企業(yè)法對(duì)合伙人對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓和對(duì)外轉(zhuǎn)讓的規(guī)定不盡相同，同時(shí)，對(duì)于普通合伙人及有限合伙人的轉(zhuǎn)讓規(guī)則也有區(qū)分。在有限合伙企業(yè)中，關(guān)于基金份額的轉(zhuǎn)讓主體宗旨為：
1、協(xié)議優(yōu)先，財(cái)產(chǎn)份額可以轉(zhuǎn)讓，但對(duì)于普通合伙人和有限合伙人的轉(zhuǎn)讓規(guī)則、對(duì)外轉(zhuǎn)讓和對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓的轉(zhuǎn)讓規(guī)則均不同。
2、基于GP和LP身份地位，GP對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的要求較高，要求其他合伙人同意。主要原因?yàn)镚P 在企業(yè)中承擔(dān)的責(zé)任限度以及對(duì)企業(yè)事務(wù)的參與程度，GP 的人合性更強(qiáng)，一旦變動(dòng)，對(duì)其他合伙人影響較大。
3、優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的規(guī)定。對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓不存在購(gòu)買權(quán)問(wèn)題。在對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，若協(xié)議無(wú)規(guī)定，其他合伙人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，但優(yōu)先購(gòu)免權(quán)可以通過(guò)協(xié)議排除。
4、轉(zhuǎn)讓規(guī)則
GP
LP
對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓
1、合伙協(xié)議有約定從約定，無(wú)約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、協(xié)議無(wú)約定時(shí)，自由協(xié)商即可，無(wú)需經(jīng)過(guò)其他合伙人同意，需要通知其他合伙人。
1、合伙協(xié)議有約定從約定，無(wú)約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、協(xié)議無(wú)約定時(shí)，自由協(xié)商即可，無(wú)需經(jīng)過(guò)其他合伙人同意，需要通知其他合伙人。
對(duì)外轉(zhuǎn)讓
1、合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
2、協(xié)議無(wú)約定，須經(jīng)其他合伙人一致同意；其他合伙人未一致同意的不得轉(zhuǎn)讓；
3、其他合伙人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，可約定排除。
1、合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
2、協(xié)議無(wú)約定，無(wú)需經(jīng)其他合伙人同意，但應(yīng)當(dāng)提前30天通知其他合伙人；
3、其他合伙人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，可約定排除。
（二）有限合伙人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額
1、LP對(duì)外轉(zhuǎn)讓
合伙企業(yè)法第73條規(guī)定：“有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人?！?div style="height:15px;">
根據(jù)合伙企業(yè)法第73條的規(guī)定，有限合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的主要規(guī)則是：
（1）合伙協(xié)議有約定的，優(yōu)先從其約定。即合伙協(xié)議若無(wú)特殊的限制性規(guī)定，LP對(duì)外轉(zhuǎn)讓份額可以自由轉(zhuǎn)讓，也無(wú)需經(jīng)過(guò)其他合伙人的同意，只需要履行提前通知義務(wù)即可。
（2）份額轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)提前30天通知其他合伙人。此項(xiàng)時(shí)間限制為第73條第一句條款的但書(shū)規(guī)則，因此不得通過(guò)合伙協(xié)議的約定進(jìn)行排除。即合伙協(xié)議可以將通知時(shí)間約定長(zhǎng)于30日，但不得將通知時(shí)間限定在30日之內(nèi)。
2、LP對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓
根據(jù)合伙企業(yè)法第22條第二句的規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。即對(duì)于LP對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓份額的規(guī)則主要為：
（1）合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
（2）合伙協(xié)議無(wú)約定的，只需要向其他合伙人履行通知義務(wù)即可。此處賦予LP的自由權(quán)限較大，轉(zhuǎn)讓份額甚至不需要GP 的同意。
（三）普通合伙人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額
1、GP對(duì)外轉(zhuǎn)讓
根據(jù)合伙企業(yè)法第22條規(guī)定：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人?！?div style="height:15px;">
根據(jù)合伙企業(yè)法第23條規(guī)定：“合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。”
即當(dāng)普通合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，其轉(zhuǎn)讓規(guī)則按照如下序位進(jìn)行：
（1）合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
（2）合伙協(xié)議無(wú)約定的，需要取得其他合伙人的一致同意。
（3）合伙協(xié)議無(wú)約定的，其他合伙人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
2、GP對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓
GP對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓的規(guī)則主要為合伙企業(yè)法第22條的規(guī)定，具體規(guī)則詳見(jiàn)“LP對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓”章節(jié)。GP對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓可以自由轉(zhuǎn)讓，無(wú)限制，不需要經(jīng)過(guò)其他合伙人的同意，但需要向其他合伙人履行通知義務(wù)。
二、公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓的規(guī)則
有限合伙型私募基金鑒于其特有的有限合伙人的制度，有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，即在合伙企業(yè)對(duì)外債務(wù)未償付完全時(shí)，有限合伙人僅以其出資為限承擔(dān)責(zé)任。此點(diǎn)同有限責(zé)任公司股東很相似，因此，有限合伙份額轉(zhuǎn)讓和有限責(zé)任公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的差異也成為備受關(guān)注的重點(diǎn)。
（一）公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓同有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則對(duì)比
有限責(zé)任公司
有限合伙企業(yè)（GP）
有限合伙企業(yè)（LP）
對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓
1、章程有約定從約定，無(wú)約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、章程無(wú)約定時(shí)，自由協(xié)商即可，無(wú)需經(jīng)過(guò)其他股東同意，無(wú)需通知其他股東。
1、合伙協(xié)議有約定從約定，無(wú)約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、協(xié)議無(wú)約定時(shí)，自由協(xié)商即可，無(wú)需經(jīng)過(guò)其他合伙人同意，需要通知其他合伙人。
1、合伙協(xié)議有約定從約定，無(wú)約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、協(xié)議無(wú)約定時(shí)，自由協(xié)商即可，無(wú)需經(jīng)過(guò)其他合伙人同意，需要通知其他合伙人。
對(duì)外轉(zhuǎn)讓
1、章程有約定的從其約定；
2、章程無(wú)約定時(shí)，需要其他股東過(guò)半數(shù)同意；其他股東不同意時(shí)，需要購(gòu)買；
3、其他股東享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
1、合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
2、協(xié)議無(wú)約定，須經(jīng)其他合伙人一致同意；其他合伙人未一致同意的不得轉(zhuǎn)讓；
3、其他合伙人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，可約定排除。
1、合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
2、協(xié)議無(wú)約定，無(wú)需經(jīng)其他合伙人同意，但應(yīng)當(dāng)提前30天通知其他合伙人；
3、其他合伙人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，可約定排除。
根據(jù)上表可知，對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓方面，公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則與有限合伙型基金份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則大致相同，區(qū)別在于前者甚至不需要履行通知義務(wù)，但后者需要履行通知義務(wù)。對(duì)外轉(zhuǎn)讓方面，公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓的嚴(yán)格程度介于有限合伙人份額轉(zhuǎn)讓和普通合伙人份額轉(zhuǎn)讓之間。普通合伙人基于其人合性，當(dāng)無(wú)特殊規(guī)定時(shí)，轉(zhuǎn)讓份額需要獲得其他合伙人的一致同意，當(dāng)未達(dá)成一致同意時(shí)，無(wú)其他替換措施，而公司型私募基金的股東需要獲得其他股東半數(shù)以上同意，但不同意的情況股東可以通過(guò)其他路徑采取補(bǔ)救措施，同樣能達(dá)到份額轉(zhuǎn)讓的效果。
（二）公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓的規(guī)則
公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓主要受公司法的約束，根據(jù)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，公司型私募基金通常選擇有限責(zé)任公司的形式，因此，本文對(duì)于公司型私募基金僅以有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)則進(jìn)行論述。投資人一旦購(gòu)買公司型私募基金的份額，即成為公司的股東，其對(duì)基金份額的轉(zhuǎn)讓規(guī)則等同于有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則。公司法對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓可根據(jù)受讓主體的不同劃分為兩類：一類是股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，即股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。另一類是股東向第三人進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，也稱為股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。
1、公司型私募基金份額持有人對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓份額
根據(jù)公司法第71條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，除非公司章程另有約定，否則股權(quán)對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓只要出讓方與受讓方協(xié)商一致即可。
根據(jù)此規(guī)則，在章程未進(jìn)行特殊約定的情況下，股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。在股東持有的出資額相差不是很大的前提下，股東對(duì)公司的控制權(quán)很有可能會(huì)因股權(quán)在內(nèi)部的轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生變化。例如占股較小的股東通過(guò)受讓其他股東的股權(quán)從而掌握較大的話語(yǔ)權(quán)。
2、公司型私募基金份額持有人對(duì)外轉(zhuǎn)讓份額
根據(jù)公司法第71條的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
該規(guī)則表明股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)比股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓受到更多的限制。股權(quán)成功對(duì)外轉(zhuǎn)讓需要滿足如下條件：
（1）應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)同意。視為過(guò)半數(shù)的情形：滿30日未答復(fù)；半數(shù)以上股東不同意，但又不購(gòu)買轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
（2）其他股東放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
三、有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓時(shí)的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)問(wèn)題
（一）GP對(duì)外轉(zhuǎn)讓基金份額時(shí)的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
根據(jù)合伙企業(yè)法第23條：“合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！?div style="height:15px;">
受此條的約束，當(dāng)GP對(duì)外轉(zhuǎn)讓基金份額時(shí)，其他合伙人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，但合伙協(xié)議內(nèi)可以約定排除。因此，在遇到GP對(duì)外轉(zhuǎn)讓份額之時(shí)，法律充分賦予合伙人之間通過(guò)自由意思的自治權(quán)。在合伙協(xié)議中，很多基金管理人即通過(guò)約定排除優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的形式，達(dá)成自對(duì)外轉(zhuǎn)讓基金份額時(shí)帶來(lái)的內(nèi)部障礙。
根據(jù)合伙企業(yè)法第73條規(guī)定：“有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人?！?div style="height:15px;">
