2015年6月30日，江蘇省無錫市北塘區(qū)人民法院開庭審理的老人“隔代探望權(quán)”糾紛案在社會上引發(fā)熱烈討論，在這起典型的法與情沖突的案例中，人們所關(guān)注和期待的不僅僅是案件審判的結(jié)果，更為重要的是面對飛速發(fā)展的社會形勢和即將步入老齡化的中國社會，我們中國人最為重視的親情如何在嚴謹?shù)姆芍姓业狡胶狻?br>
一、探望權(quán)的法律依據(jù)。
我國現(xiàn)行法律中對于探望權(quán)的規(guī)定僅見于《中華人民共和國婚姻法》第三十八條，即“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決”。對于其他情形下，一些特定的人能否行使探望權(quán)，如失獨后的老人能否探望孫子女、外孫子女，法律并沒有明確的規(guī)定，因此，嚴格說起來，“隔代探望權(quán)”并不是一個法律術(shù)語，只能是探望權(quán)的的一個外延的延展。
二、隔代探望權(quán)入法的現(xiàn)實必要性。
眾所周知，由于我國特定的國情，中國已施行了多年的計劃生育基本國策，計劃生育政策在帶給我們社會經(jīng)濟發(fā)展的同時，其所帶來的負面的社會效應(yīng)也逐步顯現(xiàn)，最為直接的不僅僅是人口紅利的減少，還使得失獨家庭的數(shù)量大幅增長，由于我國即將步入老齡化社會，加至現(xiàn)行社會保障制度尚不是非常健全，這就使得失獨家庭老人的晚年生活成為一個非常嚴峻的問題，這不僅僅是經(jīng)濟上贍養(yǎng)的問題，同樣重要的是在我們這樣一個家庭傳統(tǒng)觀念強、重親情的國家中，如何慰藉這些失獨老人的孤苦的心。
再有，由于改革開放的發(fā)展，人們保守的固有的傳統(tǒng)觀念發(fā)生了很大的變化，人口的流動性逐漸增強，出于各種原因，青壯年外出打工已成為一種常態(tài)，它所帶來的后果不僅僅是收入的增加，眼界的開闊，面對外面精彩的、充滿誘惑的世界，長時間的分離，家庭觀念的淡化等等，使得固有的家庭觀念產(chǎn)生弱化，離婚率逐年上升；同時，由于大批青壯年外出打工，產(chǎn)生大批的留守兒童，這些留守兒童日常的生活起居大多由爺爺、奶奶、外公、外婆照料，加之中國人固有的“隔輩親”的傳統(tǒng)，使得這些留守兒童和爺爺、奶奶、外公、外婆之間建立了深厚的感情，然而，當因離婚導致的家庭的破碎成為現(xiàn)實時，骨肉分離的痛苦，不僅僅是父母、孩子的感受，孩子的爺爺、奶奶、外公、外婆可能更是受害者，孩子的父母離婚還可以主張?zhí)酵麢?quán)，思孫心切的爺爺、奶奶、外公、外婆如果不能得到撫養(yǎng)孩子一方父或母的理解允許，他們想看一眼自己的孫子可能是難上加難，尋求法律支持，又沒有依據(jù)，但親情的難以割舍，孩子對爺爺、奶奶、外公、外婆的思念，都會煎熬、折磨著祖孫兩代人，不僅僅是對老人的巨大傷害與打擊，對于孩子健康成長、完整人格的塑造也會產(chǎn)生難以估量的負面影響。
從情理上說，老年人要求隔代探望無可厚非，特別是對于失獨家庭而言，孫輩已是他們最大的感情寄托，如果剝奪他們探望孫輩的權(quán)利，無疑太過于殘忍和無情，不符合我們中國人所認同的社會公德；同理，對于留守兒童而言，他們由于和爺爺、奶奶、外公、外婆的朝夕相處，情感突然遭到父或母人為的割裂，不僅是難以接受，而且對于他們正確認識世界，正確認識人與人之間的情感，無疑有著毀滅性的破壞作用，他們希望和爺爺、奶奶、外公、外婆相聚，共續(xù)親情的要求無疑也是可以理解和正當?shù)摹?br>
面對上述現(xiàn)實的訴求，由于法律對隔代探望權(quán)沒有做出明確的規(guī)定，使得法院處理此類訴求時也頗為棘手，由于缺乏明確法律規(guī)定，不同法院面對同類的訴求所做出的判決卻大相徑庭，有的法院以當事人隔代探望的訴求沒有法律依據(jù)為由，判決駁回當事人的訴求，有的法院則依據(jù)民法通則的相關(guān)規(guī)定規(guī)定，對尊重社會公德的內(nèi)容作了擴大解釋，支持了當事人的隔代探望的訴求，這不僅僅造成裁判結(jié)果和標準的混亂，也無法令當事人信服，使得被判履行協(xié)助義務(wù)者滿腹牢騷，訴求未能得到支持者纏訴纏訪，案結(jié)事不了，社會效果非常差，嚴重損害了法院的權(quán)威和法律的尊嚴。
基于以上分析，如何依法解決和保障祖、孫相互之間的探望問題，就成為一個現(xiàn)實和必要的問題。
三、隔代探望權(quán)入法的正當性和可行性。
客觀的說，隔代探望權(quán)利的正確行使能更好的促進長輩與晚輩的溝通與交流，不僅有利于青少年身心的健康成長，也有利于撫慰老年人尤其是失獨老人孤獨、落寞的心，使他們重新燃起生活的希望，這不僅僅是解決了老年人的現(xiàn)實問題，而且對于仍在接受計劃生育基本國策的年輕一代來說，也不能說不是一個安慰。
盡管現(xiàn)行法律沒有關(guān)于隔代探望權(quán)的明確規(guī)定，但《中華人民共和國民法通則》第七條關(guān)于“民事活動應(yīng)當尊重社會公德”的規(guī)定，為該權(quán)利的行使埋下了一個伏筆，重視親情和家庭一直是我們中華民族的傳統(tǒng)理念和美德，因此，從該規(guī)定出發(fā)，完全可以引申出隔代探望權(quán)行使的正當性。
可喜的是，盡管對于隔代探望權(quán)的確認尚未上升到法律、司法解釋的高度，但這個問題已經(jīng)引起了社會各界和司法界的高度重視，最高人民法院已經(jīng)開始在隔代探望權(quán)問題上進行有益嘗試，在2015年度全國民事審判工作會議紀要“關(guān)于探望權(quán)問題”上，最高人民法院明確“撫養(yǎng)孫子女、外孫子女的祖父母、外祖父母主張?zhí)酵麑O子女、外孫子女的，一般應(yīng)予保護”，盡管該紀要內(nèi)容仍對探望權(quán)的主體作了一定限制，但畢竟是填補了隔代探望權(quán)的空白，其意義不言而喻。
從國際立法趨勢來看，探望權(quán)主題的范圍都有不斷擴大的趨勢，如《加拿大離婚法》第12條規(guī)定：“配偶任何一方，或配偶雙方，或任何得到法院的許可并為此提出申請者，或任何這樣的人，對婚姻關(guān)系中的子女都有權(quán)監(jiān)護、愛護和教養(yǎng)或探視”。美國、澳大利亞、德國等都有類似的規(guī)定。因此，隨著中國國際化趨勢的進一步融合和發(fā)展，隨著司法實踐的有益嘗試和探索，我們也有理由相信，完整的、具有中國特色的隔代探望權(quán)制度也必將進一步完善和發(fā)展。
四、結(jié)束語
隔代探望權(quán)在之所以在學術(shù)和司法界都引起很大爭議，不僅在于公權(quán)力在何種程度上可以介入家庭自治，還在于探望權(quán)如何正確合理實現(xiàn)也是一個頗具爭議的問題，具體到個案中，反對祖父母、外祖父母探望者亦有他們的苦衷，如長輩對孫輩過于溺愛或探望過勤、過頻，影響了孩子新家的家庭和睦和教育等，因此，對于探望權(quán)的正確行使，《中華人民共和國婚姻法》第三十八條第二款、第三款規(guī)定“行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由2人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當恢復探望的權(quán)利”，該規(guī)定應(yīng)同樣適用于隔代探望權(quán)。
坦率的說，因探望權(quán)發(fā)生訴訟的家庭往往是出于已經(jīng)破碎和面臨破碎危險的狀態(tài)，這種狀態(tài)下的家庭成員之間，假如再發(fā)生曠日持久、極費精力的訴訟，家庭結(jié)構(gòu)可能會受到更嚴重的傷害。因此，最重要的還是喚起不同訴求者之間的共鳴，彌合心靈深處的上傷痕，回到親情的通道，正如一句話所說：“用法律、道德審視自己的訴求，從內(nèi)心的最柔軟處出發(fā)，相信每一個家庭都能越過泥濘與爭執(zhí)”。
（作者單位：山東省莒南縣人民法院）
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