金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓，程序有什么要求？
作者/ 尹冬梅（北京云亭律師事務(wù)所）
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裁判要旨
通過合法的金融資產(chǎn)交易平臺進(jìn)行公開掛牌交易處置不良債權(quán)，符合不良債權(quán)公開競價(jià)的交易原則。債務(wù)人抗辯損害優(yōu)先購買權(quán)的，需舉證優(yōu)先購買權(quán)人實(shí)際受到損害。
【溫馨提示：本文引述案例非指導(dǎo)案例，裁判要旨系法律文書中的觀點(diǎn)，不代表本所及律師的法律意見，僅供學(xué)習(xí)和參考】
案情簡介
1.2012年9月27日，長城資產(chǎn)公司山東分公司與薛慶武簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，協(xié)議附件一載明了19戶借款人的情況。隨后，長城資產(chǎn)公司山東分公司與薛慶武于2012年10月15日在報(bào)紙刊出債權(quán)轉(zhuǎn)讓催收公告。
2.濟(jì)南市中級人民法院于2012年12月6日作出（2012）濟(jì)中法執(zhí)字257－1號執(zhí)行裁定書，裁定長城資產(chǎn)公司山東分公司的上述債權(quán)由薛慶武繼受。
3.長城實(shí)業(yè)集團(tuán)總公司作為涉案債權(quán)轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)包中山東國際物資交易中心和濟(jì)南興建冷凍食品有限公司的擔(dān)保人，提起確認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同無效之訴。
實(shí)務(wù)總結(jié)
金融不良債權(quán)兼具金融和國有資產(chǎn)雙重屬性，因此在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方面需同時(shí)考慮金融監(jiān)督和國有資產(chǎn)交易的管理規(guī)定。根據(jù)財(cái)政部、銀監(jiān)會(huì)、國資委等相關(guān)部門的規(guī)定文件，金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的合規(guī)性主要體現(xiàn)在轉(zhuǎn)讓前的資產(chǎn)評估、處置公告、優(yōu)先購買權(quán)通知、進(jìn)場交易等方面。
根據(jù)監(jiān)管文件規(guī)定，筆者按照不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易流程，將金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序規(guī)范要求簡要?dú)w納總結(jié)如下：
1.確定資產(chǎn)范圍：金融企業(yè)根據(jù)資產(chǎn)情況合理組包，確定資產(chǎn)處置的范圍，在資產(chǎn)范圍經(jīng)確定并評估公告后，可以減少資產(chǎn)不影響評估報(bào)告和公告期限，但增加資產(chǎn)導(dǎo)致資產(chǎn)數(shù)額變動(dòng)的按規(guī)定需重新評估并補(bǔ)充公告。
2.資產(chǎn)項(xiàng)目評估：資產(chǎn)公司對債權(quán)資產(chǎn)進(jìn)行處置時(shí)，可由外部獨(dú)立評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行償債能力分析，或采取盡職調(diào)查、內(nèi)部估值方式確定資產(chǎn)價(jià)值，不需向財(cái)政部辦理資產(chǎn)評估的備案手續(xù)。資產(chǎn)公司應(yīng)參照評估價(jià)值或內(nèi)部估值確定擬處置資產(chǎn)的折股價(jià)或底價(jià)。
3.資產(chǎn)處置公告：公告方式：賬面1000萬以下的只網(wǎng)站公告即可，1000萬以上的需公司網(wǎng)站和省級報(bào)紙公告。公告時(shí)間：從刊登日起截至審核日計(jì)算、刊登日以較遲發(fā)布的日期計(jì)算，5000萬以下標(biāo)的至少需公告10工作日、1億以下至少需公告15工作日、1億以上至少需公告20工作日；增加資產(chǎn)的補(bǔ)充公告至少需5個(gè)工作日。
4.優(yōu)先購買權(quán)通知：資產(chǎn)公司對持有國有企業(yè)（包括國有全資和國有控股企業(yè)）的債權(quán)資產(chǎn)進(jìn)行出售時(shí)，應(yīng)提前15天書面告知國有企業(yè)及其出資人或國有資產(chǎn)管理部門。
5.選擇轉(zhuǎn)讓方式：原則上應(yīng)采取公開競價(jià)方式，包括但不限于招投標(biāo)、拍賣、要約邀請公開競價(jià)、公開詢價(jià)、產(chǎn)權(quán)交易所掛牌轉(zhuǎn)讓等方式。資產(chǎn)公司未經(jīng)公開競價(jià)處置程序，不得采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式向非國有受讓人轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)。地方資產(chǎn)管理公司在2016年10月前不得對外轉(zhuǎn)讓處置不良債權(quán)。
6.發(fā)布交易公告：以要約邀請公開競價(jià)、公開詢價(jià)等方式處置時(shí)，至少要有兩人以上參加競價(jià)，當(dāng)只有一人競價(jià)時(shí)，需按照公告程序補(bǔ)登公告，公告7個(gè)工作日后，如確定沒有新的競價(jià)者參加競價(jià)才能成交。
7.競買人注冊：參與人遞交意向書、簽署保密承諾書及其他注冊文件。國家公務(wù)員、金融機(jī)構(gòu)工作人員、政法干警、資產(chǎn)公司工作人員、原債務(wù)企業(yè)管理層以及參與資產(chǎn)處置工作的律師、會(huì)計(jì)師等中介機(jī)構(gòu)人員等關(guān)聯(lián)人不允許參與交易。
8.買前盡職調(diào)查：轉(zhuǎn)讓方發(fā)出保密信息備忘錄、發(fā)放盡職調(diào)查信息包和投資者閱讀文檔，供注冊競買人實(shí)施盡職調(diào)查。
9.洽談修改合同：轉(zhuǎn)讓方發(fā)出資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議草稿，競買人反饋修改意見，雙方商談確定合同終稿，競買人提交報(bào)價(jià)保證金。
10.公開競價(jià)交易：競買人提交報(bào)價(jià)，在優(yōu)先購買權(quán)人放棄的情況下，最高出價(jià)且高于掛牌價(jià)的競買人競價(jià)交易成功。
11.組織簽約、支付價(jià)款、資產(chǎn)交割、履約洽談、補(bǔ)充協(xié)議、清收處置……
相關(guān)法規(guī)
財(cái)政部關(guān)于印發(fā)《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置管理辦法(修訂)》的通知(財(cái)金〔2008〕85號、2008-07-09)
第十九條 資產(chǎn)公司轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)原則上應(yīng)采取公開競價(jià)方式，包括但不限于招投標(biāo)、拍賣、要約邀請公開競價(jià)、公開詢價(jià)等方式。
以要約邀請公開競價(jià)、公開詢價(jià)等方式處置時(shí)，至少要有兩人以上參加競價(jià)，當(dāng)只有一人競價(jià)時(shí)，需按照公告程序補(bǔ)登公告，公告7個(gè)工作日后，如確定沒有新的競價(jià)者參加競價(jià)才能成交。
資產(chǎn)公司未經(jīng)公開競價(jià)處置程序，不得采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式向非國有受讓人轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)。
第二十條 資產(chǎn)公司對持有國有企業(yè)（包括國有全資和國有控股企業(yè)）的債權(quán)資產(chǎn)進(jìn)行出售時(shí)，應(yīng)提前15天書面告知國有企業(yè)及其出資人或國有資產(chǎn)管理部門。
財(cái)政部、銀監(jiān)會(huì)關(guān)于印發(fā)《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置公告管理辦法(修訂)》的通知(財(cái)金〔2008〕87號、2008-07-11)
第八條 按照本辦法屬于公告范圍內(nèi)的資產(chǎn)，在形成資產(chǎn)處置方案后，資產(chǎn)處置公告應(yīng)采取網(wǎng)站公告和報(bào)紙公告兩種形式：（一）網(wǎng)站公告?！Y產(chǎn)處置標(biāo)的（即截至公告前最近一個(gè)結(jié)息日的資產(chǎn)整體賬面價(jià)值，下同）在1000萬元（含）以下的，只需在公司對外網(wǎng)站發(fā)布處置公告，不需進(jìn)行報(bào)紙公告。……（二）報(bào)紙公告。對資產(chǎn)處置標(biāo)的超過1000萬元的處置項(xiàng)目，除在公司對外網(wǎng)站發(fā)布處置公告外，還應(yīng)當(dāng)在相應(yīng)級別的報(bào)紙上進(jìn)行公告?！?/span>
第九條 資產(chǎn)處置公告應(yīng)當(dāng)遵循如下時(shí)間期限規(guī)定：（二）資產(chǎn)處置標(biāo)的在1000萬元-5000萬元（含）的處置項(xiàng)目，應(yīng)在資產(chǎn)處置審核機(jī)構(gòu)審核日至少10個(gè)工作日前刊登公告；（三）資產(chǎn)處置標(biāo)的在5000萬元-10000萬元（含）……應(yīng)在審核日至少15個(gè)工作日前刊登公告；（四）資產(chǎn)處置標(biāo)的超過10000萬元的……審核日至少20個(gè)工作日前刊登公告。對分別采取網(wǎng)站公告和報(bào)紙公告的，應(yīng)以時(shí)間較遲的公告發(fā)布日期計(jì)算公告期限。
第十六條 依照本辦法已公告的資產(chǎn)處置項(xiàng)目，變更處置方案時(shí)，如公告內(nèi)容不發(fā)生變動(dòng)，原則上可不重新公告；如公告的資產(chǎn)包方案增加項(xiàng)目的，則應(yīng)在資產(chǎn)處置審核機(jī)構(gòu)審核日至少5個(gè)工作日前刊登補(bǔ)充公告，補(bǔ)充公告的內(nèi)容應(yīng)包括資產(chǎn)包內(nèi)有關(guān)項(xiàng)目及金額的增加等情況；公告的資產(chǎn)包方案減少項(xiàng)目的，不需進(jìn)行補(bǔ)充公告。
《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)辦公廳關(guān)于適當(dāng)調(diào)整地方資產(chǎn)管理公司有關(guān)政策的函》（銀監(jiān)辦便函〔2016〕1738號、2016-10-14）
二、放寬《金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量轉(zhuǎn)讓管理辦法》（財(cái)金[2012]6號）第三條關(guān)于地方資產(chǎn)管理公司收購的不良資產(chǎn)不得對外轉(zhuǎn)讓，只能進(jìn)行債務(wù)重組的限制，允許以債務(wù)重組，對外轉(zhuǎn)讓等方式處置不良資產(chǎn)，對外轉(zhuǎn)讓的受讓主體不受地域限制。
法院認(rèn)為
