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我國臺(tái)灣地區(qū)《行政罰法》介紹，以及我國《行政處罰法》相關(guān)條款分析 

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新《行政處罰法》有關(guān)違法所得應(yīng)予沒收條款是否普遍授權(quán)？

黃璞琳

新《行政處罰法》是2021年1月22日修訂通過，自2021年7月15日起生效。新《行政處罰法》第二十八條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人有違法所得，除依法應(yīng)當(dāng)退賠的外，應(yīng)當(dāng)予以沒收。違法所得是指實(shí)施違法行為所取得的款項(xiàng)。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對(duì)違法所得的計(jì)算另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”前述有關(guān)違法所得應(yīng)予沒收條款，是否普遍授權(quán)？若相關(guān)實(shí)體法律、法規(guī)、規(guī)章就某項(xiàng)違法行為設(shè)定了行政處罰，但未設(shè)定沒收違法所得處罰的，行政機(jī)關(guān)能否且應(yīng)否直接依照新《行政處罰法》第二十八條第二款，對(duì)當(dāng)事人的違法所得予以沒收（依法應(yīng)當(dāng)退賠的除外）？

2019年10月全國人大常委會(huì)法工委發(fā)送地方人大常委會(huì)征求意見的《中華人民共和國行政處罰法（修正草案征求意見稿）》，曾擬將1996年《行政處罰法》第二十三條修改為：“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。有違法所得且有受害人的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令退賠或者返還受害人；退賠、返還受害人后的剩余部分或者沒有受害人、無法確定受害人的，應(yīng)當(dāng)依法予以沒收?！奔?，此時(shí)的沒收違法所得要求“依法”，應(yīng)當(dāng)是依照相關(guān)實(shí)體立法。

但是，2020年6月28日全國人大常委會(huì)第一次審議的《中華人民共和國行政處罰法（修訂草案）》（即一審稿）第二十六條，是建議將1996年《行政處罰法》第二十三條修改為“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí),應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為；有違法所得的,應(yīng)當(dāng)予以沒收?！贝藭r(shí)，有關(guān)沒收當(dāng)事人違法所得的規(guī)定，未再保留“依法”字樣。最終審議通過的新《行政處罰法》第二十八條，在保留1996年《行政處罰法》第二十三條有關(guān)普遍授權(quán)責(zé)令改正或者限期改正違法行為的原規(guī)定作第一款的基礎(chǔ)上，增加有關(guān)違法所得應(yīng)予沒收的規(guī)定作為第二款。同樣地，是使用“應(yīng)當(dāng)予以沒收”表述，而非“應(yīng)當(dāng)依法予以沒收”。

曾任全國人大常委會(huì)法工委行政法室處長、現(xiàn)任全國人大常委會(huì)法工委立法規(guī)劃室副主任的黃海華，于2020年發(fā)表《行政處罰的重新定義與分類配置》一文，介紹了《行政處罰法》修訂中有關(guān)行政處罰定義及種類等問題的研究。該文就“行政處罰種類還存在配置不均衡、發(fā)展不同步問題，導(dǎo)致類似違法行為產(chǎn)生輕重不等的行政處罰后果”的問題，特別指出主要體現(xiàn)之一：“違法所得沒有一律沒收。不得因違法而獲益是公認(rèn)的法律原則。盡管有近130部法律、200件行政法規(guī)和大量地方性法規(guī)、規(guī)章規(guī)定了沒收違法所得的行政處罰，但仍有不少法律、法規(guī)未規(guī)定沒收違法所得。這也是一些領(lǐng)域中違法行為屢禁不止、違法成本低、處罰威懾力不夠的主要原因，需要對(duì)沒收違法所得普遍授權(quán)、統(tǒng)一規(guī)定?！睋?jù)此可知，全國人大常委會(huì)法工委負(fù)責(zé)《行政處罰法》修訂的相關(guān)專家，其本意是將新《行政處罰法》第二十八條第二款有關(guān)“違法所得應(yīng)予沒收”作為普遍授權(quán)規(guī)定的。

有人提出，沒收違法所得是實(shí)體處理，而《行政處罰法》是程序法，因此，不能直接依照新《行政處罰法》第二十八條第二款作出沒收違法所得決定。本文認(rèn)為，此理由并不成立。雖然《行政處罰法》雖然有大量的行政處罰程序性規(guī)定，但也有實(shí)體性規(guī)定。1996年《行政處罰法》有關(guān)責(zé)令改正或者限期改正違法行為的第二十三條，就屬于實(shí)體性規(guī)定。實(shí)務(wù)中，也大量的存在直接適用1996年《行政處罰法》第二十三條對(duì)違法當(dāng)事人作出責(zé)令改正或者限期改正決定的情形。同樣地，新《行政處罰法》第二十八條也屬于實(shí)體性規(guī)定。若相關(guān)實(shí)體法律、法規(guī)、規(guī)章就某項(xiàng)違法行為設(shè)定行政處罰，但未設(shè)定沒收違法所得處罰，且當(dāng)事人實(shí)施該違法行為有違法所得的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)直接依照新《行政處罰法》第二十八條第二款，對(duì)當(dāng)事人的違法所得予以沒收（依法應(yīng)當(dāng)退賠的除外）。