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黃璞琳有關(guān)商標(biāo)法的文章和資料（五） 

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國知局：商標(biāo)權(quán)與專利權(quán)著作權(quán)沖突如何處理？——《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》（十三）

【標(biāo)準(zhǔn)制定背景】  2020年6月15日，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局以國知發(fā)保字〔2020〕23號(hào)通知印發(fā)了《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》，要求商標(biāo)執(zhí)法相關(guān)部門在處理、查處商標(biāo)侵權(quán)案件時(shí)遵照?qǐng)?zhí)行。該《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》共三十八條，對(duì)商標(biāo)的使用、同一種商品、類似商品、相同商標(biāo)、近似商標(biāo)、容易混淆、銷售免責(zé)、權(quán)利沖突、中止適用、權(quán)利人辨認(rèn)等內(nèi)容進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定。

《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》之商標(biāo)權(quán)與專利權(quán)著作權(quán)沖突處理

    第三十二條  在查處商標(biāo)侵權(quán)案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)保護(hù)合法在先權(quán)利。

　　以外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、作品著作權(quán)抗辯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的，若注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日先于外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)日或者有證據(jù)證明的該著作權(quán)作品創(chuàng)作完成日，商標(biāo)執(zhí)法相關(guān)部門可以對(duì)商標(biāo)侵權(quán)案件進(jìn)行查處。

——【璞評(píng)】著作權(quán)是針對(duì)作品而由法律賦予的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》，所謂作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。也就是說，具有獨(dú)創(chuàng)性的作品，自獨(dú)立完成之日起，就依法取得著作權(quán)。如果兩件及以上作品都是獨(dú)立完成的，即使有雷同之處，也不影響各自權(quán)利行使（但完全相同的兩件及以上作品，分別獨(dú)立完成的可能性不大）。如果某一可視性標(biāo)志或者聲音標(biāo)志，是在他人美術(shù)、音樂等作品創(chuàng)作完成之前，就已經(jīng)作為商標(biāo)提出了注冊(cè)申請(qǐng)，那么，至少應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該件商標(biāo)的設(shè)計(jì)沒有抄襲后者作品，不存在對(duì)后者著作權(quán)的侵犯。同時(shí)，后者作品無論是否在后獨(dú)立創(chuàng)作，若想作為商標(biāo)等商業(yè)標(biāo)志使用，都要合理地避讓別人在相同類似商品上的在先注冊(cè)商標(biāo)，否則，會(huì)構(gòu)成對(duì)他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。

專利授權(quán)與商標(biāo)注冊(cè)，是兩個(gè)不同的授權(quán)或確權(quán)程序。而且，外觀設(shè)計(jì)專利實(shí)行形式審查，更容易出現(xiàn)與其他在先權(quán)利沖突情形。將他人在先使用但未注冊(cè)的商標(biāo)圖樣或裝潢，搶先申請(qǐng)獲得外觀設(shè)計(jì)專利的，在先商標(biāo)或裝潢使用人可提新穎性抗辯甚至申請(qǐng)無效該外觀設(shè)計(jì)專利。如果外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)日，晚于他人注冊(cè)商標(biāo)的實(shí)際使用日或者注冊(cè)申請(qǐng)日，且實(shí)際使用該外觀設(shè)計(jì)時(shí)屬于“兩同”使用，或?qū)傧嗤唐飞辖剖褂没蝾愃粕唐飞舷嗤剖褂米阋曰煜?，?gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

如果將他人原創(chuàng)并在先申請(qǐng)并獲專利授權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，擅自在相同類似商品上作商標(biāo)使用，無論是否獲得商標(biāo)注冊(cè)，都侵害他人在先的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。如果抄襲他人在先創(chuàng)作的美術(shù)、音樂等作品，擅自作為商標(biāo)使用，無論是否獲得商標(biāo)注冊(cè)，都侵害他人在先著作權(quán)。

 所以說，對(duì)于商標(biāo)權(quán)與專利權(quán)、著作權(quán)發(fā)生沖突的情形，要看誰是在先善意使用，有無違背誠實(shí)信用原則。原國家工商行政管理總局《關(guān)于如何處理商標(biāo)專用權(quán)與外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)沖突問題的批復(fù)》（工商標(biāo)函字〔2009〕291號(hào)），就曾認(rèn)為：（1）商標(biāo)專用權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)是重要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，分別受《商標(biāo)法》和《專利法》的保護(hù)。這些權(quán)利的取得與行使，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，不得以不正當(dāng)手段侵害他人的在先權(quán)利。（2）外觀設(shè)計(jì)專利對(duì)他人在先商標(biāo)專用權(quán)構(gòu)成侵害的，工商行政管理機(jī)關(guān)可以依照《商標(biāo)法》及其實(shí)施條例的有關(guān)規(guī)定，及時(shí)作出處理。國知局《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》第三十二條，沿襲了原國家工商總局的意見，明確應(yīng)當(dāng)保護(hù)合法在先權(quán)利；以外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、作品著作權(quán)抗辯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的，若注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日先于外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)日或者有證據(jù)證明的該著作權(quán)作品創(chuàng)作完成日，商標(biāo)執(zhí)法相關(guān)部門可以對(duì)商標(biāo)侵權(quán)案件進(jìn)行查處。