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沒(méi)有訂立勞動(dòng)合同，如何證明勞動(dòng)關(guān)系？
——張群與湖南天馬服裝公司案例，一次普法維權(quán)的代表，且有案例分析和律師點(diǎn)評(píng)，供朋友們學(xué)習(xí)、借鑒和參考。
【問(wèn)題提示】
勞動(dòng)者與用人單位之間沒(méi)有訂立勞動(dòng)合同，發(fā)生工傷后如何舉證證明真正的勞動(dòng)關(guān)系？
【案情】
復(fù)議申請(qǐng)人：張群
復(fù)議被申請(qǐng)人：湖南天馬服裝有限公司
2006年3月初，王強(qiáng)被湖南天馬服裝有限公司長(zhǎng)沙辦事處招聘為省級(jí)經(jīng)理，負(fù)責(zé)片區(qū)營(yíng)銷。3月30日，王強(qiáng)從長(zhǎng)沙乘火車(chē)到江西省萍鄉(xiāng)市聯(lián)系服裝經(jīng)銷事宜。4月9日，王強(qiáng)與萍鄉(xiāng)市經(jīng)銷商郭曉天談完業(yè)務(wù)離開(kāi)郭的門(mén)市部后，遭遇歹徒搶劫被殺害。
王強(qiáng)的母親張群得知噩耗后，想到兒子是因公出差而遇害的，遂要求認(rèn)定王強(qiáng)因工死亡，并提出了工亡待遇支付請(qǐng)求。由于王強(qiáng)沒(méi)有和公司簽訂勞動(dòng)合同，湖南天馬服裝有限公司矢口否認(rèn)王強(qiáng)是公司員工，拒絕了張群的要求。張群便以工亡家屬身份向長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局提出了工傷認(rèn)定。
張群向長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局提供了王強(qiáng)在公司工作期間的工作名片、工作牌、公司員工通訊錄，證明王強(qiáng)與湖南天馬服裝有限公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，同時(shí)提供了王強(qiáng)到萍鄉(xiāng)市開(kāi)展業(yè)務(wù)的客戶證言，證明其到江西是洽談服裝銷售業(yè)務(wù)。
受理張群的工傷認(rèn)定申請(qǐng)后，長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局先后通過(guò)郵寄、刊登公告等方式，告知湖南天馬服裝公司就王強(qiáng)是否因工死亡在規(guī)定的時(shí)間里舉證，但湖南天馬服裝公司一直未提供任何證據(jù)。
6月28日，長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局將公告郵寄到天馬服裝長(zhǎng)沙辦事處，并得以簽收。8月2日，湖南天馬服裝有限公司派會(huì)計(jì)任行到勞動(dòng)保障局，工傷認(rèn)定經(jīng)辦人員對(duì)任行進(jìn)行了調(diào)查。調(diào)查中任行稱，王強(qiáng)是通過(guò)招聘來(lái)辦事處的，公司聘用人員都不拿工資，只拿銷售提成，簽了合同的聘用人員也是這樣。由于湖南天馬服裝公司在規(guī)定期限內(nèi)沒(méi)有就王強(qiáng)工亡一事舉證，長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局于去年8月16日做出了王強(qiáng)系因工死亡的認(rèn)定。
收到長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局工傷認(rèn)定決定書(shū)后，湖南天馬服裝有限公司對(duì)此不服，聘請(qǐng)律師向湖南省勞動(dòng)保障廳申請(qǐng)行政復(fù)議。該公司認(rèn)為，王強(qiáng)和公司在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，口頭達(dá)成的是經(jīng)銷合作居間介紹關(guān)系，王強(qiáng)介紹買(mǎi)主給公司并簽銷售合同后，公司按合同標(biāo)的比例支付王強(qiáng)介紹費(fèi)，因此王強(qiáng)和公司之間不存在形式上和事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。王強(qiáng)的名片、工作牌、員工通訊錄都是其自行制作的，不具有合法性、真實(shí)性。在公司的工資表、出差計(jì)劃表及財(cái)務(wù)、人事檔案上都沒(méi)有王強(qiáng)的簽名或記錄。王強(qiáng)外出期間，未持有公司介紹信、銷售合同等合法文件，他到萍鄉(xiāng)屬于個(gè)人行為，與公司無(wú)關(guān)，并請(qǐng)求撤銷長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局工傷認(rèn)定決定。
復(fù)議結(jié)果：
湖南省勞動(dòng)保障廳受理此行政復(fù)議后，對(duì)申請(qǐng)、被申請(qǐng)雙方提供的各種證據(jù)進(jìn)行了認(rèn)真復(fù)核，對(duì)長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局工傷認(rèn)定決定書(shū)進(jìn)行了審查后認(rèn)為：湖南天馬服裝有限公司成都辦事處招聘王強(qiáng)等人時(shí)，雖未與其簽訂勞動(dòng)合同，但公司為其制作了名片、工作牌、公司員工通訊錄，并約定銷售收入提成為勞動(dòng)報(bào)酬方式?，F(xiàn)天馬公司單方認(rèn)定與王強(qiáng)之間的關(guān)系是平等主體之間的口頭居間合同關(guān)系，并沒(méi)有相關(guān)證據(jù)證明。根據(jù)國(guó)家相關(guān)法規(guī)規(guī)定，湖南天馬服裝有限公司與王強(qiáng)之間事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系成立。王強(qiáng)為湖南天馬服裝有限公司的銷售到江西省萍鄉(xiāng)市受到傷害，事實(shí)清楚。長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局做出王強(qiáng)為工傷的具體行政行為，主要事實(shí)清楚，程序合法，適用依據(jù)正確，應(yīng)予以維持。
【案例分析】
王強(qiáng)的案例很有代表性。當(dāng)前許多企業(yè)勞動(dòng)用工不規(guī)范，企業(yè)聘用銷售人員不簽訂勞動(dòng)合同，一旦出現(xiàn)糾紛或發(fā)生傷亡事故，由于不能清晰地確定勞動(dòng)關(guān)系，界定雙方的權(quán)利義務(wù)，給勞動(dòng)者權(quán)利的維護(hù)帶來(lái)很多困難。督促用人單位與聘用的勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者在被聘用時(shí)要依法堅(jiān)持，勞動(dòng)保障部門(mén)也要將其作為保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的基礎(chǔ)性工作。
由于工傷認(rèn)定首先需要由用人單位向社會(huì)保障部門(mén)申請(qǐng)工傷認(rèn)定，用人單位未在工傷發(fā)生30日之內(nèi)提出認(rèn)定的，受傷職工、近親屬、工會(huì)才可以在自事故發(fā)生或診斷鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)向社會(huì)保障部門(mén)提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。并且，提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)應(yīng)提交以下材料：工傷認(rèn)定申請(qǐng)表、與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系證明、醫(yī)院的診斷證明或鑒定證明。由于未簽訂勞動(dòng)合同，一旦發(fā)生工傷，如果單位不配合，許多地方的勞動(dòng)保障部門(mén)將以無(wú)法證明勞動(dòng)關(guān)系為由不接受工傷認(rèn)定（本案中長(zhǎng)沙市勞動(dòng)保障局直接接受了工傷認(rèn)定，還算比較順利的）。此時(shí)，受傷職工只能向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。確認(rèn)后才能申請(qǐng)工傷認(rèn)定，給受傷職工在時(shí)間、精力和金錢(qián)上造成很大的損耗。
【律師總結(jié)】
對(duì)于未簽訂勞動(dòng)合同的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，為了證明勞動(dòng)關(guān)系的存在，按證明力從強(qiáng)到弱，勞動(dòng)者可以考慮提供銀行支付工資的記錄、有加蓋公司印章或公司管理人員（必需能證明自身是公司員工）書(shū)寫(xiě)或簽字的工資支付憑證或工作證等書(shū)面材料，公司管理人員（必需能證明自身是公司員工）承認(rèn)勞動(dòng)者為公司員工的錄音證據(jù)，其他不能直接證明形成于公司的書(shū)面或其他證據(jù)則必須結(jié)合證人證言。勞動(dòng)者不僅要舉證勞動(dòng)關(guān)系的存在，還必須舉證勞動(dòng)期限的長(zhǎng)短。
【法律依據(jù)】
勞動(dòng)保障部《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號(hào)）
一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。
?。ㄒ唬┯萌藛挝缓蛣趧?dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
?。ǘ┯萌藛挝灰婪ㄖ贫ǖ母黜?xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；
?。ㄈ﹦趧?dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
二、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：
?。ㄒ唬┕べY支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；
?。ǘ┯萌藛挝幌騽趧?dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；
?。ㄈ﹦趧?dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；
?。ㄋ模┛记谟涗?；
（五）其他勞動(dòng)者的證言等。
其中，（一）、（三）、（四）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
勞動(dòng)者在未簽訂勞動(dòng)合同發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)均可以參考該通知提供相關(guān)的證據(jù)以證明勞動(dòng)關(guān)系的存在。
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