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文 | 劉乃進私募團隊微信 | naijin00012018年5月16日，國資委、財政部和證監(jiān)會聯合發(fā)布了《上市公司國有股權監(jiān)督管理辦法》（國資委 財政部 證監(jiān)會令第36號，下稱“36號令”），對上市公司國有股權變動相關監(jiān)管規(guī)則進行整合集中及補充完善。自此，國有股東轉讓所持上市公司股份形成了較為統(tǒng)一的規(guī)范；而在此之前，相關規(guī)定則較為散見。筆者主要基于36號令的相關規(guī)定行文。為疑釋起見，36號令不適用于金融、文化類上市公司國有控股權轉移，不適用于國有或國有控股的專門從事證券業(yè)務的證券公司及基金管理公司轉讓、受讓上市公司股份，前述情形均按照相關規(guī)定辦理。本文所稱的國有股東是指證券賬戶標注“SS”的下述企業(yè)和單位：（1）政府部門、機構、事業(yè)單位、境內國有獨資或全資企業(yè)；（2）前述“（1）”中所述單位或企業(yè)獨家持股比例超過50%，或合計持股比例超過50%，且其中之一為第一大股東的境內企業(yè)；（3）前述“2”中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內獨資或全資企業(yè)。本文所稱的上市公司國有股權控股權轉移，是指上市公司國有股東通過包括但不限于“通過證券交易系統(tǒng)轉讓、公開征集轉讓、非公開協(xié)議轉讓、無償劃轉、間接轉讓、發(fā)行可交換公司債”在內的方式實現國有股權持有主體、數量或比例發(fā)生變化，且前述情況引起上市公司控股股東及／或實際控制人地位發(fā)生變更。一、主要法律規(guī)定上市公司國有控股權轉移的上述途徑中，公開征集轉讓和非公開協(xié)議轉讓均屬于協(xié)議轉讓的范疇，其二者是實現上市公司國有控股權轉移的兩種很常見的操作方式。筆者對調整國有股東轉讓其所持上市公司股份所適用的主要法律規(guī)定進行了梳理，詳請參見下表：主要規(guī)定名稱頒布部門備注法律《企業(yè)國有資產法》于2009年5月1日起施行。行政法規(guī)《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》國務院于2003年5月27日施行，于2011年1月28日修訂。《國有資產評估管理辦法》國務院1991年11月16日起施行部門規(guī)章《上市公司國有股權監(jiān)督管理辦法》國資委、財政部、證監(jiān)會于2018年月日起施行《上市公司收購管理辦法》證監(jiān)會于2014年修訂《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》證監(jiān)會于2017年5月26日發(fā)布，自發(fā)布之日起施行《上市公司信息披露管理辦法》證監(jiān)會自2007年1月30日起施行《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》（國資委 證監(jiān)會令第19號）國資委、證監(jiān)會已失效／廢止《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定》國資委已失效／廢止其他規(guī)定《上市公司流通協(xié)議轉讓業(yè)務辦理暫行規(guī)則》上交所、深交所、結算公司于2006年8月14日發(fā)布《上海證券交易所上市公司股份協(xié)議轉讓業(yè)務辦理指引》上交所于2018年1月26日發(fā)布《深圳證券交易所上市公司股份協(xié)議轉讓業(yè)務辦理指引》深交所于2016年11月4日發(fā)布《上市公司流通股協(xié)議轉讓業(yè)務常見問題解答（一至四）》深交所于2016年11月12日發(fā)布《中國證券登記結算有限責任公司上海分公司營業(yè)大廳業(yè)務指南》（4、上市公司股份協(xié)議轉讓業(yè)務）上海結算分公司于2017年8月31日發(fā)布《中國結算深圳分公司證券非交易過戶業(yè)務指南》（第三章）深圳結算分公司于2017年8月31日發(fā)布上市公司籌劃重大事項停復牌業(yè)務指引上交所于2016年5月27日發(fā)布《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》上交所于2017年5月27日發(fā)布《深圳證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》深交所于2017年5月27日發(fā)布《關于就<深圳證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則>有關事項答投資者問（二）》深交所于2018年1月12日發(fā)布二、兩種協(xié)議轉讓方式的區(qū)別承前所述，協(xié)議轉讓包括公開征集轉讓和非公開協(xié)議轉讓兩種方式。公開征集轉讓是指國有股東依法公開披露信息，征集受讓方轉讓上市公司股份的行為。非公開協(xié)議轉讓是指不公開征集受讓方，通過直接簽訂協(xié)議轉讓上市公司股份的行為。其二者的區(qū)別主要體現在如下方面：公開征集轉讓非公開協(xié)議轉讓適用情形一般情形適用于下述特定情形，包括：（1）上市公司連續(xù)兩年虧損并存在退市風險或嚴重財務危機，受讓方提出重大資產重組計劃及具體時間表的；（2）企業(yè)主業(yè)處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域，主要承擔重大專項任務，對受讓方有特殊要求的；（3）為實施國有資源整合或資產重組，在國有股東、潛在國有股東（經本次國有資源整合或資產重組后成為上市公司國有股東的，以下統(tǒng)稱國有股東）之間轉讓的；（4）上市公司回購股份涉及國有股東所持股份的；（5）國有股東因接受要約收購方式轉讓其所持上市公司股份的；（6）國有股東因解散、破產、減資、被依法責令關閉等原因轉讓其所持上市公司股份的；（7）國有股東以所持上市公司股份出資的。定價原則國有股東公開征集轉讓上市公司股份的價格不得低于下列兩者之中的較高者：（1）提示性公告日前30個交易日的每日加權平均價格的算術平均值；（2）最近一個會計年度上市公司經審計的每股凈資產值。通常情形下不得低于“提示性公告日前30個交易日的每日加權平均價格的算術平均值”和“最近一個會計年度上市公司經審計的每股凈資產值”兩者中的較高者，但如下情形可以：（1）國有股東為實施資源整合或重組上市公司，并在其所持上市公司股份轉讓完成后全部回購上市公司主業(yè)資產的，股份轉讓價格由國有股東根據中介機構出具的該上市公司股票價格的合理估值結果確定；（2）為實施國有資源整合或資產重組，在國有股東之間轉讓且上市公司中的國有權益并不因此減少的，股份轉讓價格應當根據上市公司股票的每股凈資產值、凈資產收益率、合理的市盈率等因素合理確定。是否需要經過評估不存在效力性強制性規(guī)定特定情形下需要評估，比如：國有股東為實施資源整合或重組上市公司，并在其所持上市公司股份轉讓完成后全部回購上市公司主業(yè)資產時。是否需要經過公開征集程序需要不需要，轉受讓雙方可直接簽署《股份轉讓協(xié)議》三、關鍵步驟和操作流程（一）流程圖根據36號令及相關法律法規(guī)的規(guī)定，結合類似項目的實戰(zhàn)經驗，筆者對采取公開征集的方式轉讓上市公司股份所涉關鍵環(huán)節(jié)進行了梳理，并繪制了操作流程圖。過程中，為繪制方便，筆者假定受讓方也系36號令下的國有企業(yè)：鑒于非公開協(xié)議轉讓不需要進行公開征集程序，故采取非公開協(xié)議方式轉讓上市股份時，需刪除“公開征集環(huán)節(jié)”相關處內容。另為疑釋起見，上述流程圖不適用于構成要求收購的情形，要約收購的具體流程需根據《上市公司收購管理辦法》的相關規(guī)定執(zhí)行。（二）要點分析1、關于國資審批權限36號令對國有股東協(xié)議轉讓上市公司股份所涉國資審批權限作出了明確規(guī)定，相關條款包括：第6條規(guī)定，“上市公司國有股權變動的監(jiān)督管理由省級以上國有資產監(jiān)督管理機構負責。省級國有資產監(jiān)督管理機構報經省級人民政府同意，可以將地市級以下有關上市公司國有股權變動的監(jiān)督管理交由地市級國有資產監(jiān)督管理機構負責。省級國有資產監(jiān)督管理機構需建立相應的監(jiān)督檢查工作機制?！?div style="height:15px;">