在涉黃類共同犯罪案件中，各行為人的行為性質(zhì)，有時往往似是而非、難以界定。這其中，特別是組織賣淫行為與協(xié)助組織賣淫行為的認(rèn)定，在司法實務(wù)中更是爭議頻頻。實際上，協(xié)助組織賣淫行為，本是組織賣淫的幫助行為；協(xié)助組織賣淫的正犯，本是組織賣淫的幫助犯。但我國刑法修正案八，將協(xié)助組織賣淫行為從組織賣淫的共犯行為中剝離出來，單獨規(guī)定了協(xié)助組織賣淫罪，使原組織賣淫罪中的幫助行為實行行為化，使原組織賣淫罪中的幫助犯正犯化，而不再是一般共同犯罪意義上的幫助行為、幫助犯。司法實務(wù)中，在涉及二罪的區(qū)分之時，不少人會以行為人在共同犯罪中的作用以及從主從犯身份的角度來予以分析。但筆者以為，如果僅從該兩個角度來嘗試區(qū)分二罪，恐怕勉為其難。這是因為，雖然幫助犯在共同犯罪中作用較小，并屬于從犯，但在組織賣淫團伙中，同時也還會存在其它作用相對較小的實行犯甚至其它形式的共犯，該些行為人，也可以被認(rèn)定為從犯。如此一來，從該兩個角度對前兩類行為人進行準(zhǔn)確定性就難乎其難了。其實，關(guān)于組織賣淫與協(xié)助組織賣淫的區(qū)分，筆者認(rèn)為，鑒于：組織賣淫罪，懲處的行為是組織行為，懲處的主體是組織者；協(xié)助組織賣淫罪，懲處的行為是幫助行為，懲處的主體是幫助者。因此，在涉及二罪的區(qū)分之時，我們不妨從行為與主體這兩個點進行切入，并進行雙重考察，以對行為作出精準(zhǔn)的分析，以對性質(zhì)作出準(zhǔn)確的界定。具體如下：
一、從行為角度考察，行為人對賣淫活動是否實施了組織、策劃、決策、指揮行為？對賣淫組織的賣淫人員、賣淫活動是否實施了管理或控制行為？
組織賣淫，其核心行為是組織行為，行為對象是賣淫，即賣淫人員的賣淫活動。至于何為組織行為？首先，組織一詞，于字面意義理解，就是安排分散的人或者物，使這些人或者物具有一定的系統(tǒng)性、整體性，表現(xiàn)方式為組織、策劃、指揮、決策。具體于組織賣淫罪，組織行為主要體現(xiàn)為形成賣淫活動決意、策劃賣淫活動實施、投資設(shè)立賣淫場所，并對賣淫人員、賣淫活動加以安排、調(diào)度、指揮，使賣淫活動有組織、有計劃的進行。進而，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定：“以招募、雇傭、糾集等手段，管理或者控制他人賣淫，賣淫人員在三人以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百五十八條規(guī)定的組織他人賣淫”。根據(jù)前述司法解釋的規(guī)定，組織行為之于賣淫活動、賣淫人員，是指對賣淫人員以及賣淫活動實施了管理或控制的行為。主要體現(xiàn)為對賣淫人員和賣淫活動的管理性或控制性。至于具體的管理或控制行為，一般表現(xiàn)為：經(jīng)營管理賣淫場所、制定或確定賣淫方案、制定或確定賣淫活動收費標(biāo)準(zhǔn)、制定或確定內(nèi)部獲利分配方案、制定或確定應(yīng)付公安檢查方案、制定或確定賣淫人員管理方案、制定或確定賣淫人員招聘方案、制定或確定賣淫人員請休假制度、制定或確定賣淫人員提成方案、召集調(diào)配安排控制賣淫人員等等。
協(xié)助組織賣淫，主要表現(xiàn)為行為人實施了幫助他人組織賣淫的行為。所謂幫助，是指行為人為組織賣淫的犯罪分子提供了某種方便，以利組織賣淫活動順利進行。
通過從法理上對比兩個罪名的行為性質(zhì)可知：組織賣淫罪，強調(diào)的是在犯罪中的組織性，打擊的是組織行為；而協(xié)助組織賣淫罪，體現(xiàn)的是對他人組織賣淫的一種協(xié)助性，打擊的是幫助行為。組織賣淫罪無論主犯還是從犯，在賣淫活動的從無到有過程中，實施了一定的組織、策劃、指揮、決策、領(lǐng)導(dǎo)性行為；在控制他人從事賣淫的活動中，實施了一定的管理性或控制性行為。而該些行為，卻正是協(xié)助組織賣淫罪的行為人所不具備的。這就是二罪行為特征的區(qū)別所在。
二、從主體角度考察，行為人是否屬于賣淫組織中的組織者？
組織賣淫團伙中，某些行為人受組織者聘用，并根據(jù)組織者的授意實施了一定程度的管理或控制行為，那是否可以說，只要行為人對賣淫人員或賣淫活動實施了管理或控制行為，就一定屬于組織賣淫罪的打擊對象？答案是否定的。因為我們尚需進行第二重考察，即對行為人的主體身份進行考察。
組織賣淫罪，打擊的是賣淫團伙中的組織者，打擊的是對賣淫活動實施了組織行為的人。該些組織人員，對賣淫人員及賣淫活動享有實質(zhì)的管理與控制權(quán)，對賣淫人員及賣淫活動的核心事項享有實質(zhì)的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)、決策權(quán)。該些組織人員，在賣淫團伙中主要體現(xiàn)為兩個核心，一是核心作用，一是核心地位。在賣淫團伙中，如果某些行為人根據(jù)組織者的授意、指使，即使實施了一定程度的管理或控制行為，但如果該行為人在整個賣淫團伙中并不處于核心地位、在整個賣淫活動中并不發(fā)揮核心作用，則其行為性質(zhì)仍僅屬于協(xié)助管理或協(xié)助控制。我們對該些行為人仍不得認(rèn)定為賣淫團伙中的組織者，對該些行為人仍不得以組織賣淫罪定罪處罰。比如某些沐足場所的賣淫人員在外出開房賣淫時，需向前臺工作人員或其它工作人員進行外出登記。那么，在一定意義上，這些登記行為，其實也屬于對賣淫人員的管理或控制行為。但是，該些登記人員，其并不享有實質(zhì)的管理權(quán)、控制權(quán)、領(lǐng)導(dǎo)權(quán)、決策權(quán)，也并不屬于賣淫團伙的核心層，其對賣淫人員外出進行登記，僅是根據(jù)真正組織者的二次授權(quán)實施。如果對該些人員以組織賣淫罪予以懲處，顯然并不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。
作者介紹
唐柏成律師，廣東際唐律師事務(wù)所副主任；刑事部主任；刑辯力詐騙犯罪辯護研究中心主任；深圳福田律師學(xué)院特聘講師；中國政法大學(xué)“律師刑事辯護規(guī)范化研究”課題組成員；《刑事辯護規(guī)范化》撰稿人。
唐律師從事法律學(xué)習(xí)研究、律師業(yè)務(wù)工作十余年，具備扎實的理論功底和豐富的實戰(zhàn)經(jīng)驗，曾先后在《深圳律師》《中國商報·法治周刊》以及其它自媒體平臺上公開發(fā)表經(jīng)驗總結(jié)、理論研究等文章多篇，對重大、復(fù)雜、疑難案件，有獨特、深入的分析論證能力。
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