law_car2019-10-27 03:22
本律師在辦理建設(shè)施工合同糾紛中，經(jīng)常遇到施工方因業(yè)主工程款遲遲不按期支付，從而將業(yè)主告上人民法院。此時，業(yè)主經(jīng)常以施工方拖延工期來進(jìn)行抗辯。如果該建設(shè)工程未按《建筑法》的規(guī)定取得施工許可證的情況下，工期的起算點從何時起算就成了關(guān)鍵，也是人民法院認(rèn)定施工方是否延誤工期的一個重要法律問題。本文針對此種情況，結(jié)合自己多年辦理建設(shè)施工合同案件的經(jīng)驗，談一下對這問題的一些理解和看法。
按照《建筑法》的規(guī)定，應(yīng)該是先取得施工許可證才能開工。但實踐中常出現(xiàn)未取得施工許可證而先施工，后來再補辦施工許可證的情形。該種情況，工期的起算點司法實踐中有二種觀點。一是以實際開工的時間起算;二是認(rèn)為應(yīng)以取得施工許可證的日期為起算點。本律師認(rèn)為，未取得施工許可證而提前開工的，第一種觀點較符合一般的司法實踐與法律的相關(guān)規(guī)定，即以實際開工日期作為開工日期，并以此來計算工期的起算日。具體理由如下:
一、從《建筑法》和《建筑工程施工許可管理辦法》等的相關(guān)規(guī)定來看，未取得施工許可證而施工并不必然導(dǎo)致停工。只要符合開工條件，進(jìn)行改正即補辦施工許可證即可。當(dāng)然從行政法律責(zé)任來看，可能要承擔(dān)罰款等行政處罰。但從民事責(zé)任上看，補辦施工許可證后在效果上與開工前取得施工許可證的效果是一樣的，即補辦施工許可證后可以視為對前期未取得施工許可證狀態(tài)的補正或追認(rèn)。
二、從法律上看，開工只是一個客觀事實，因此是否工程已開工是等待認(rèn)定的一個事實。而開工行為是否合法是一個行政責(zé)任的判斷，二者不能混一談，也即開工事實并不因未取得施工許可證就不存在。而且，在未取得施工許可證的情況下，施工方完全有理由拒絕開工。而施工方如選擇了開工，應(yīng)視為放棄了違法施工的抗辯。此后不能再以未取得施工許可證為由來推遲工期的起算點，即無法逃避逾期完工的違約責(zé)任。此時，未取得施工許可證的施工進(jìn)度與先前取得施工許可證的施工進(jìn)度是一樣的。施工方不能否認(rèn)未取得施工許可證時完成的工程量的合法性，否則就要將已建成的工程拆除重建。
綜上，本律師認(rèn)為，未取得施工許可證而提前開工的，應(yīng)以實際開工日期作為開工日期，并以此計算工期的起算點。
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