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該文章認(rèn)為,港漂雖同時(shí)為內(nèi)陸和香港的稅收居民,但可以適用中港稅收安排第十四條,就算長(zhǎng)期在內(nèi)陸居住,只要在香港有真實(shí)雇主,港漂也無(wú)需在內(nèi)陸交稅。
中港稅收安排第十四條“受雇所得”的條款:“除適用第十五條、第十七條、第十八條、第十九和第二十條的規(guī)定以外,一方居民因受雇取得的薪金、工資和其它類似報(bào)酬,除在另一方從事受雇的活動(dòng)以外,應(yīng)僅在該一方征稅。在另一方從事受雇的活動(dòng)取得的報(bào)酬,可以在該另一方征稅?!?/span>
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從稅收居民身份、納稅義務(wù)的判定、協(xié)定的適用和未來(lái)的征管形勢(shì)看可能沒(méi)有這篇文章的作者想象的這么簡(jiǎn)單。
一、稅收居民身份的認(rèn)定
法言評(píng)稅 在18年就撰文指出,稅收居民是稅法上的一個(gè)概念,各個(gè)稅收管轄區(qū)規(guī)定“居民”的概念為了行使居民管轄權(quán)做準(zhǔn)備。根據(jù)新《個(gè)人所得稅法》,在中國(guó)境內(nèi)有住所的自然人屬于居民個(gè)人,中國(guó)稅收居民個(gè)人需要就其在境內(nèi)外取得的所得在中國(guó)繳納個(gè)人所得稅,中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)依照《個(gè)人所得稅法》行使居民管轄權(quán)。
那么什么叫“有住所”呢?
個(gè)人所得稅法實(shí)施條例第二條給出了解釋,即因戶籍、家庭、經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系而在中國(guó)境內(nèi)習(xí)慣性居住。
有移民機(jī)構(gòu)對(duì)這條規(guī)定不甚理解,認(rèn)為這個(gè)法條中的頓號(hào)表示“且”的含義,也就是說(shuō)三個(gè)戶籍家庭和經(jīng)濟(jì)利益都指向中國(guó)境內(nèi)才能滿足“有住所”。
筆者作為一個(gè)很迂腐的學(xué)生,查閱了標(biāo)點(diǎn)符號(hào)的釋義,頓號(hào)在漢語(yǔ)中表示的是并列的意思,也就是說(shuō)這三個(gè)因素在并列的層級(jí)上,符合其中任何一個(gè)就可以被認(rèn)定為“有住所”。
實(shí)踐中,通常理解只要在中國(guó)大陸有戶籍,就已經(jīng)滿足了“有住所”。因此只是因派遣或者工作原因在港居住停留,并未注銷戶籍的“港漂”根據(jù)應(yīng)界定為中國(guó)稅收居民個(gè)人,負(fù)有就全球所得履行在華申報(bào)納稅的義務(wù)。
同時(shí),根據(jù)香港的稅收居民判斷規(guī)則:
符合以下任一條件的個(gè)人視為中國(guó)香港稅收居民:
(a)通常(ordinarily)居住于香港的個(gè)人;
(b)在某納稅年度內(nèi)在中國(guó)香港停留超過(guò)180天或在連續(xù)兩個(gè)納稅年度(其中一個(gè)是有關(guān)的納稅年度)內(nèi)在香港停留超過(guò)300天的個(gè)人;
如果個(gè)人在香港有自己或家人所居住的永久性的家,則該個(gè)人一般會(huì)被視為“通常居住于中國(guó)香港”。具體的法律規(guī)定為:
(a)“通常居所”是指?jìng)€(gè)人除了偶然或臨時(shí)離境的情況下,持續(xù)地在中國(guó)香港居住的居所。
(b)要成為香港居民,該個(gè)人除臨時(shí)性或偶然性離境一定時(shí)間外,必須習(xí)慣性(habitually)、通常性(normally)居住在中國(guó)香港。香港居民的概念是指在香港有居所的人,其出于自愿并以定居為目的,具有一定的持續(xù)性,并且不論時(shí)間長(zhǎng)短,為其當(dāng)前生活的慣常狀態(tài)。
港漂之所以為港漂,工作和生活都在香港當(dāng)?shù)?,因此很有可能住址、工作生活狀態(tài)、停留居住時(shí)間都滿足了香港的居民判斷標(biāo)準(zhǔn),成為香港的稅收居民;進(jìn)一步滿足香港薪俸稅課稅條件后,在港需要申報(bào)繳納薪俸稅。
那么問(wèn)題就來(lái)了,內(nèi)陸和香港都依據(jù)自己的法律法規(guī)認(rèn)定居民納稅人,港漂面臨兩道居民管轄權(quán),一般而言就會(huì)產(chǎn)生雙重征收的問(wèn)題。因此要進(jìn)一步按照沖突規(guī)則進(jìn)行確定他的居民身份,這個(gè)時(shí)候就需要求助于“雙邊稅收安排”,大陸和香港的叫《內(nèi)陸和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》,以下簡(jiǎn)稱《安排》。
事實(shí)上,對(duì)于大陸和香港兩個(gè)稅收管轄區(qū)的“居民”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)在《安排》第四條第一款中也可以找到。
二、居民身份沖突和協(xié)定中的協(xié)調(diào)規(guī)則
內(nèi)陸與香港根據(jù)各自稅法的規(guī)定,同時(shí)認(rèn)定港漂為各自地區(qū)的居民或公民,同時(shí)向其行使居民管轄權(quán),為避免因雙重居民管轄權(quán)而帶來(lái)的雙重征稅矛盾,需要根據(jù)《安排》第四條第二款的規(guī)定,按照以下的規(guī)則,順位進(jìn)行判斷:
a) 應(yīng)認(rèn)為是其有永久性住所所在一方的居民;如果在雙方同時(shí)有永久性住所,應(yīng)認(rèn)為是與其個(gè)人和經(jīng)濟(jì)關(guān)系更密切(重要利益中心)所在一方的居民;
b) 如果其重要利益中心所在一方無(wú)法確定,或者在任何一方都沒(méi)有永久性住所,應(yīng)認(rèn)為是其有習(xí)慣性居處所在一方的居民;
a) 如果其在雙方都有,或者都沒(méi)有習(xí)慣性居處,雙方主管當(dāng)局應(yīng)通過(guò)協(xié)商解決。
建議各位港漂可以自行按照這些標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判定,如果覺(jué)得復(fù)雜和困惑,可以閱讀相應(yīng)的專業(yè)書(shū)籍或者咨詢專業(yè)的稅務(wù)人員。因?yàn)閷?shí)踐中的情況實(shí)在是千變?nèi)f化,處理起來(lái)也不完全一樣。
舉例說(shuō)來(lái):
1)如果一個(gè)港漂是由于大陸的機(jī)構(gòu)派遣出去的高管,兩處任職,家人孩子都在大陸居住,既沒(méi)注銷戶籍也沒(méi)有任何任期結(jié)束后還想漂港的心理狀態(tài),那么我們更傾向于判斷為中國(guó)稅收居民;
2)相反,如果港漂在香港連續(xù)不間斷居住時(shí)間長(zhǎng)達(dá)5年以上,在港股上市公司擔(dān)任高管并實(shí)際在港工作、取得了香港的永久居住權(quán),并且父母子女家庭都居住于香港,那么根據(jù)判斷規(guī)則極有可能會(huì)被認(rèn)為香港居民。
在后一種情況下,我們也建議港漂先申請(qǐng)并取得香港稅務(wù)機(jī)關(guān)開(kāi)具的“稅收居民身份證明”后再進(jìn)一步和大陸的稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行積極溝通取得其對(duì)稅收居民身份的認(rèn)可;或者是通過(guò)大陸的非居民的備案機(jī)制(國(guó)稅總局公告【2015】60號(hào)相關(guān)規(guī)定)和相關(guān)流程進(jìn)一步對(duì)居民身份進(jìn)行確認(rèn)。
值得指出的是,香港目前對(duì)于申請(qǐng)人提交的“居民稅收身份申請(qǐng)”的審核比既往嚴(yán)格,申請(qǐng)人最好準(zhǔn)備好充足的材料并留好充裕的時(shí)間以確保能最終取得該證明。
三、《中港稅收安排》第十四條的適用
接下來(lái)我們假設(shè)港漂最終被判定為大陸稅務(wù)居民,那么如何適用《安排》呢?是不是像那篇文章說(shuō)的,按照《安排》第十四條直接可以判定不用在大陸申報(bào)納稅?
根據(jù)《安排》第十四條“受雇所得”的條款(第十四條第一款)
作為大陸稅收居民,因受雇取得的薪金、工資和其它類似報(bào)酬,除在香港從事受雇的活動(dòng)以外,應(yīng)僅在中國(guó)內(nèi)陸征稅。在香港從事受雇的活動(dòng)取得的報(bào)酬,可以在香港征稅。
《安排》解決的是在產(chǎn)生來(lái)源地管轄權(quán)(香港)和居民管轄權(quán)(內(nèi)陸)爭(zhēng)議時(shí)如何劃分管轄權(quán)的問(wèn)題。根據(jù)上述條款,香港對(duì)于來(lái)源于香港的受雇所得有管轄權(quán),但并未排除居民國(guó)的稅收管轄權(quán)。
而第十四條第二款規(guī)定:
雖有本條第一款的規(guī)定,大陸稅收居民因在香港從事受雇的活動(dòng)取得的報(bào)酬,同時(shí)具有以下三個(gè)條件的,應(yīng)僅在大陸征稅(不在香港征收):
(一)收款人在有關(guān)納稅年度開(kāi)始或終了的任何十二個(gè)月中在香港停留連續(xù)或累計(jì)不超過(guò)一百八十三天;
(二)該項(xiàng)報(bào)酬由并非香港雇主支付或代表香港雇主支付;
(三)該項(xiàng)報(bào)酬不是由雇主設(shè)在香港的常設(shè)機(jī)構(gòu)所負(fù)擔(dān)。
也就是說(shuō),只有滿足十四條第二款的情況下,才能夠排除香港的征收權(quán),僅由大陸征收。
不管從國(guó)內(nèi)法規(guī)定還是從實(shí)踐中看,如果港漂認(rèn)定為中國(guó)稅收居民,中國(guó)大陸可要求居民納稅人就其全球收入在華進(jìn)行申報(bào)個(gè)人所得稅,但根據(jù)協(xié)定認(rèn)可納稅人在港已繳納的類似性質(zhì)稅款,可以按照規(guī)定在限額內(nèi)進(jìn)行抵免。這是協(xié)定解決雙重征收(第二十一條)的操作方法。
四、高凈值人士稅收征管的趨勢(shì)
在2018年9月之后,CRS的數(shù)據(jù)進(jìn)行了第一次信息的交換,大陸和香港已經(jīng)啟動(dòng)了金融賬戶涉稅信息的交換機(jī)制并且實(shí)現(xiàn)了數(shù)據(jù)的交換。未來(lái)中國(guó)稅收居民在境外取得收入而不在中國(guó)進(jìn)行申報(bào)納稅的情況將逐漸隨著多邊稅收征管公約的實(shí)踐和CRS的深入實(shí)施走向透明化。
2018年9月,中國(guó)稅務(wù)報(bào)報(bào)道了《98名內(nèi)陸高管被稅局補(bǔ)繳個(gè)稅1.53億》,稱某稅務(wù)機(jī)關(guān)運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)信息抓捕軟件,獲取了境外某公司向境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)高管實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的信息。
目前,國(guó)內(nèi)稅務(wù)機(jī)關(guān)采集境外上市公司公告、媒體報(bào)道等披露的多元化信息進(jìn)行具體分析,形成約談、評(píng)估、檢查選案的材料。后期也會(huì)配合CRS回傳的數(shù)據(jù)、配合“自然人稅收管理客戶端”的數(shù)據(jù)進(jìn)一步核查資金鏈,進(jìn)行稅源回溯,最終形成對(duì)自然人征管的合圍。
因此在這樣的態(tài)勢(shì)和環(huán)境下,建議港漂們結(jié)合自身的情況,進(jìn)一步明晰涉稅政策,咨詢專業(yè)的稅務(wù)服務(wù)機(jī)構(gòu),從而提高遵從度。
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