嘉賓介紹：北京市民政局慈善工作處處長 楊莉萍
活動(dòng)介紹：北京慈弘慈善基金會(huì)和北京師范大學(xué)公益研究院聯(lián)合舉辦的基金會(huì)能力建設(shè)工作坊——慈善信托專場。
此篇文章是由慈善工作處楊莉萍處長在基金會(huì)能力建設(shè)工作坊的講話節(jié)選、整理而成，基金會(huì)同仁們可以參考并了解慈善信托備案。對(duì)其中的觀點(diǎn)有不同意見，歡迎大家討論和溝通！
整理人：北京慈弘慈善基金會(huì)的小伙伴兒們。
《慈善法》賦予了民政很多的工作，慈善信托是其中引起關(guān)注最多的制度創(chuàng)新，北京市慈善信托備案工作目前由市民政局慈善工作處負(fù)責(zé)。從3月16號(hào)慈善法頒布，我們一直對(duì)慈善信托進(jìn)行持續(xù)研究。這是一個(gè)全新的領(lǐng)域，涉及法律、慈善、金融，完全跨領(lǐng)域跨行業(yè)。9月份北京出了全國第一個(gè)規(guī)范性文件，在出這個(gè)文之前，我們一直在開展調(diào)研工作，研究過程中，請(qǐng)了公益慈善領(lǐng)域的專家、法律方面的專家，經(jīng)濟(jì)和金融領(lǐng)域的專家、信托實(shí)務(wù)方面的專家，我們發(fā)現(xiàn)每個(gè)專家的視野和角度對(duì)慈善信托理解都是不一樣的，慈善信托涉及到太多的領(lǐng)域，慈善信托運(yùn)作模式也太多了，資產(chǎn)形式也太多了，涉及到的問題也是方方面面，研究過程中大家不斷更新對(duì)慈善信托的理解和認(rèn)識(shí)。我想說，到目前為止，慈善信托研究還在路上。
一、依據(jù)的法律法規(guī)
關(guān)于慈善信托備案工作，第一個(gè)分享的問題是所依據(jù)的法律法規(guī)，慈善信托主要依據(jù)這四個(gè)法律和政策文件：第一個(gè)是《慈善法》。第二是《信托法》，這是兩個(gè)基本依據(jù)的法律。第三個(gè)是民政部和銀監(jiān)會(huì)8月26號(hào)聯(lián)合下發(fā)的通知，第四個(gè)是北京市出臺(tái)的《北京市慈善信托管理辦法》。
《慈善法》中關(guān)于慈善信托的規(guī)范，一共涉及四章，11條。最主要是在第5章。第5章共7條。這里面有非常重要的內(nèi)容，比如說第44條，本法所稱慈善信托屬于公益信托，非常重要。什么是慈善信托？給了一個(gè)定義，這個(gè)也非常重要?，F(xiàn)在很多咨詢成立慈善信托，要當(dāng)受托人，要設(shè)立一個(gè)慈善信托，委托人呢？沒有?；蛞鲆粋€(gè)慈善信托某某計(jì)劃，問誰是委托人？回答說等著認(rèn)購！對(duì)這些咨詢者，我們都建議先要認(rèn)真學(xué)習(xí)《慈善法》，首先要明白是委托人出于慈善的目的，利用自有的合法財(cái)產(chǎn)，設(shè)立慈善信托。
第45條，回答如何設(shè)立慈善信托，如何備案的問題。
第46條，誰可以當(dāng)受托人。
第47條，委托人有什么權(quán)利？非常重要的一個(gè)權(quán)力，區(qū)別于基金會(huì)現(xiàn)在的捐贈(zèng)者。
第48條，受托人一個(gè)基本義務(wù)，如果將來做受托人，一定要牢記這一條，這是你的基本義務(wù)。
第49條，也是非常重要的。各位專家、法律、慈善界的解釋非常不一樣，不一樣在哪兒呢？爭議在什么地方？《慈善法》第5章一共7條，但是專門有一條寫監(jiān)察人。當(dāng)有人理解說，《慈善法》說了，可以不按照《信托法》，不設(shè)監(jiān)察人的時(shí)候，就請(qǐng)大家在設(shè)計(jì)慈善信托運(yùn)作模式的時(shí)候好好想一想，第5章一共7條，但是專門1條說監(jiān)察人，為什么？監(jiān)察人在慈善信托中承擔(dān)了什么樣的確職責(zé)。
第50條，慈善信托的設(shè)立、管理、終止、清算在《慈善法》沒說到，本章未規(guī)定的適用《信托法》。你想了解慈善信托，想知道慈善信托怎么樣設(shè)置，光看《慈善法》不行，還必須看《信托法》。信托在設(shè)計(jì)的時(shí)候，在做流程的時(shí)候，在簽訂信托文件的時(shí)候，一定要認(rèn)真全面學(xué)習(xí)兩個(gè)法律，第一個(gè)是《慈善法》，第二個(gè)是《信托法》。《信托法》有一章專門寫到了公益信托。慈善信托屬于公益信托，《慈善法》只說了備案，只說了委托人，只說了怎么樣設(shè)立，對(duì)于今后怎么樣運(yùn)轉(zhuǎn)，怎么樣管理，怎么樣變更，怎么樣終止都沒有說到，依據(jù)什么呢？《慈善法》所有沒有涉及到的，要依照《信托法》。
民政部和銀監(jiān)會(huì)的文件，也非常重要的，指導(dǎo)了備案的程序。其中和大家有關(guān)系的，就是管轄權(quán)的問題。明確了設(shè)立慈善信托找誰備案的問題，還有就是受托人管理慈善資產(chǎn)的時(shí)候要遵從的一些原則。
按照兩個(gè)法律、北京一直在開展規(guī)范性文件的研究和制定工作。按照通知精神，北京先實(shí)施了一下備案，我們發(fā)現(xiàn)當(dāng)大家從各個(gè)法律和文件找依據(jù)的時(shí)候，不如整理出來，包括有些疑問，需要有一個(gè)規(guī)范性文件給大家進(jìn)行梳理，所以，9月，北京出臺(tái)了地方慈善信托管理的規(guī)范性的文件。
按照主動(dòng)公開原則，上述法律及規(guī)范文件，北京市民政局已經(jīng)掛在官網(wǎng)上，大家可以下載。在官網(wǎng)“慈善工作”這個(gè)欄目，進(jìn)去以后有所有的相關(guān)法律法規(guī)，還有已經(jīng)備案六個(gè)慈善信托詳細(xì)內(nèi)容，大家都可以看。
二、慈善組織在慈善信托中的角色
慈善信托基本的結(jié)構(gòu)，最重要是這樣幾個(gè)角色：委托人、受托人、受益人、監(jiān)察人。這幾個(gè)要素構(gòu)成了慈善信托。那么，慈善組織在的慈善信托里邊，擔(dān)任什么樣的角色呢？
目前全國備案的幾單中，有慈善組織做委托人。慈善組織為什么做委托人呢？有兩種情況：第一種，慈善組織沒完全明白什么是慈善信托，有些基金會(huì)積累了大量的慈善資金，許多只是做了定期存款。那有了慈善信托，慈善組織就把結(jié)余的資金拿來做個(gè)信托，進(jìn)行保值增值。這樣的誤解，源于信托給我們一貫的印象。信托在英國起源的時(shí)候和慈善是密不可分，因?yàn)榇壬撇庞辛诵磐?，但是信托進(jìn)入到中國，從一開始到慈善信托出現(xiàn)，都是金融的工具。很多慈善組織沒有認(rèn)真研究的時(shí)候，出發(fā)點(diǎn)是理財(cái)，保值增值。慈善組織說這么多錢，通過設(shè)立一個(gè)慈善信托，可以實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)保值增值和更有效、高效。錯(cuò)！慈善+信托不見得等于慈善信托，不是因?yàn)槟闶且粋€(gè)基金會(huì)，把資金拿出來做了一個(gè)信托就叫慈善信托，當(dāng)慈善組織把資產(chǎn)拿出去做慈善信托的時(shí)候，這個(gè)錢已經(jīng)不屬于委托人了，資產(chǎn)已經(jīng)不屬于基金會(huì)了，不管是現(xiàn)金資產(chǎn)還是非現(xiàn)金資產(chǎn)，當(dāng)慈善組織把資產(chǎn)拿出去做慈善信托的時(shí)候，將來不能再回到你的帳上。這是最基本的概念。委托人、受托人、受益人不得為同一人，你拿出去了，信托公司給你理財(cái)了，保值增值了，別管收益還是本金，不能再回到你這兒來了，不能又是委托人，又是受益人。
第二種情況，做委托人是因?yàn)槭裁茨兀啃磐泄咀鍪芡腥?，是開不出免稅發(fā)票的，委托人大筆資金拿出去了，做慈善了，希望得到稅前扣除的免稅發(fā)票，但是信托公司是開不出來的。這時(shí)候就在慈善信托模式中，前端植入一個(gè)慈善組織，解決稅收和開票的問題。這種情況下，慈善組織做委托人，一定要想清楚，基金會(huì)開出票，這是你的捐贈(zèng)收入，計(jì)了收入才開出票。在設(shè)立慈善信托的時(shí)候，拿出去了，能作為你的公益支出嗎？設(shè)立慈善信托，第二年想做公益支出的時(shí)候，這是一大筆錢，公募基金會(huì)第二年要按照上一年收入的70%，第二年支出壓力會(huì)非常巨大。
此外，在已備案的慈善信托中，慈善組織還擔(dān)任了“項(xiàng)目顧問”和“項(xiàng)目執(zhí)行人”，北京備案幾單都有。為什么做項(xiàng)目顧問和項(xiàng)目執(zhí)行人呢？一是發(fā)揮慈善組織做慈善項(xiàng)目的專長，二是可以將慈善信托資產(chǎn)用于已有慈善項(xiàng)目，三是出于稅收和票據(jù)的需要，即解決“后端通道”的問題。
最后，還有咨詢慈善組織做監(jiān)察人的，目前國內(nèi)幾單基本上是會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所，因?yàn)樗麄兙哂袑I(yè)特長。慈善信托監(jiān)督受托人的管理和使用，如果請(qǐng)一個(gè)慈善組織做監(jiān)察人，可以不可以？我覺得可以，因?yàn)榇壬平M織成立的目的和宗旨大都是為了公益，另外有一定的社會(huì)公信力。
三、慈善信托備案條件
備案時(shí)主要是從四個(gè)方面把關(guān)。
條件一：慈善目的。慈善目的，我們主要考察四點(diǎn)。
慈善目的怎么樣看呢？主要是開展哪方面工作，也就是基于《慈善法》中對(duì)于慈善活動(dòng)的界定?！缎磐蟹ā穼?duì)公益信托的解釋，基于公益目的，那幾條和《慈善法》中慈善活動(dòng)六個(gè)方面，基本一致。
其次，受益人。民事信托、商事信托必須明確受益人，一般的信托設(shè)立基本的要求就是必須明確受益人是誰。而慈善信托受益人的范圍是很重要的方面，要明確受益人的范圍和方向，但是有一個(gè)重要的特點(diǎn)是受益人不特定性。
慈善目的考察的第三條：每年用于慈善目的的支出約定。委托人和受托人要有明確的約定，承諾每年用于慈善目的的支出，你是一個(gè)比例也好，是一個(gè)數(shù)額也好，雖然沒有具體數(shù)額要求，但是一定要有一個(gè)約定。
慈善目的的第四條，《慈善法》沒提到的終止，即終止的時(shí)候，剩余財(cái)產(chǎn)怎么辦？這就要求慈善信托在設(shè)立和簽訂文件的時(shí)候，要提到這個(gè)，我們?cè)O(shè)立的時(shí)候不愿意談終止，但是都有可能有終止那一刻，法律文件必須對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)進(jìn)行約定。
條件二：受托人?！洞壬品ā芬?guī)定慈善信托的受托人可以是慈善組織，也可以是信托公司?，F(xiàn)在在《辦法》當(dāng)中有這樣一條，體現(xiàn)了分類管理的特點(diǎn)。我們?cè)谡{(diào)研的時(shí)候，許多專家就表示，慈善組織的特點(diǎn)是什么呢？慈善組織的特點(diǎn)就是對(duì)慈善項(xiàng)目非常在行，弱勢的是什么呢？就是資產(chǎn)的運(yùn)作和管理能力。確實(shí)，目前很多基金會(huì)在運(yùn)作管理資金方面，側(cè)重于怎么樣花錢，保值增值不太擅長。針對(duì)慈善組織和信托公司的特點(diǎn)，要重點(diǎn)審核受托人有沒有相應(yīng)的能力，慈善組織要考察資金管理運(yùn)用能力，信托公司呢？信托公司要有開展慈善活動(dòng)的能力。
今天，我們主要講慈善組織做受托人，首先一條就是已經(jīng)完成了認(rèn)定或者是新登記的時(shí)候直接登記成慈善組織，法人證書都換了沒有？你已經(jīng)是慈善組織了，你才能當(dāng)受托人。
第二要具備相應(yīng)的能力，如果委托人只要求受托人將資產(chǎn)放在銀行里面，買一點(diǎn)銀行的理財(cái)產(chǎn)品，就不要求受托的慈善組織有專門的資產(chǎn)管理團(tuán)隊(duì)，如果你在簽訂文件里面寫了很多，涉及基金，私募基金，上市公司的股權(quán)，租賃資產(chǎn)設(shè)備等好多資產(chǎn)運(yùn)作方式，那就要提交你的團(tuán)隊(duì)能力，合同里寫了這么多資產(chǎn)運(yùn)作方式，有沒有這個(gè)團(tuán)隊(duì)呢？有沒有這個(gè)能力呢？要提交相關(guān)證明材料。還有賬號(hào)問題，慈善信托重要特點(diǎn)，就是資產(chǎn)的隔離。比如說基金會(huì)當(dāng)受托人的話，你們托管的資金一定要和固有資產(chǎn)分割開，所謂分割開是什么呢？如果將來受托人有財(cái)產(chǎn)賠償?shù)陌缸樱ㄔ阂獌鼋Y(jié)受托人賬戶、拍賣受托人資產(chǎn)，是不包括受托的資金賬戶和受托資產(chǎn)的，要有專用信托賬戶，在帳上一定要分開計(jì)帳分別管理。
慈善組織做受托人，資產(chǎn)管理上要有專門的專用賬號(hào)，銀行要開具證明，給某某慈善組織開立慈善信托專項(xiàng)帳戶。專項(xiàng)賬戶不同于慈善組織的基本帳戶和一般賬戶，法人只能開一個(gè)基本帳戶，還能開一般帳戶，很多基金會(huì)有冠名專項(xiàng)基金，你可以開一個(gè)一般帳戶，一般帳戶和基本帳戶最大的區(qū)別，一般帳戶不能取現(xiàn)金，一般銀行只能一個(gè)單位一個(gè)法人開一個(gè)基本帳戶，取現(xiàn)金得從基本帳戶出。一般帳戶是可以跨行開多個(gè)一般帳戶，不管是基本帳戶還是一般帳戶，都是慈善組織自有的帳戶，如果有法律糾紛，法院要凍結(jié)你財(cái)產(chǎn)的時(shí)候，基本帳戶、一般帳戶都要統(tǒng)統(tǒng)凍結(jié)。在銀行里面還有第三種帳戶是什么呢？專用帳戶，其中信托是專用帳戶一種。以前銀行只給信托公司開信托專用帳戶，好多慈善組織全是想象，慈善組織開不了，《慈善法》沒法落地，這是一個(gè)誤判。慈善組織真正理解什么是慈善信托，也實(shí)施了，也簽訂法律文件，要開專項(xiàng)帳戶，他一定能開，就看你明白不明白，能不能跟銀行說清楚呢？你知道不知道開的是什么帳戶呢？將來慈善組織如果要做受托人的時(shí)候，來備案，要到銀行開一個(gè)慈善專項(xiàng)帳戶，而且是一個(gè)信托開一個(gè)，不能混。在財(cái)務(wù)記帳上，一定不是你的固有資產(chǎn)，一定要分別記帳。所以說想做慈善信托，不光負(fù)責(zé)人要明白，財(cái)務(wù)也要明白這些基本的原則，這是慈善組織做受托人要具備的基本條件。
條件三：慈善信托資產(chǎn)管理的約定要符合合法、安全、有效的原則。這是審核的重點(diǎn)，看法律文件，看你們?cè)趺礃蛹s定的，文件里面說了，委托人說授權(quán)你能干這個(gè)干這個(gè)，你有這個(gè)能力沒有？
條件四：信托當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)明晰、全面。信托文件對(duì)當(dāng)事人爭議或糾紛已約定有效的解決機(jī)制。一個(gè)信托里面所有的角色都有權(quán)利義務(wù)。權(quán)利義務(wù)，這個(gè)構(gòu)架形成了對(duì)慈善信托有效的監(jiān)督和管理，但是如果缺一個(gè)角色的時(shí)候，這個(gè)角色所承擔(dān)的法律的責(zé)任和義務(wù)誰來承擔(dān)呢？必須約定好。監(jiān)察人有還是沒有，我們還是尊重委托人和受托人的意愿。但是，如果你不設(shè)監(jiān)察人，必須在法律文件上詳盡約定好，監(jiān)察人職責(zé)誰來承擔(dān)，監(jiān)察人非常重要，他可以就慈善信托或者受托人管理當(dāng)還是不當(dāng)，資金使用是否符合慈善目的，他可以提起訴訟的，監(jiān)察人不設(shè)立的時(shí)候，誰來承擔(dān)這個(gè)職責(zé)呢？如果沒有監(jiān)察人，法律文件就要比別人約定的詳盡。
保管人一般來說是銀行，錢實(shí)際上存在銀行信托專用賬號(hào)里面的。慈善信托對(duì)委托人最大的吸引力，是委托人的權(quán)利，也是和捐贈(zèng)者的最大的不同。當(dāng)捐贈(zèng)者捐給基金會(huì)，資產(chǎn)就屬于基金會(huì)了，基金會(huì)也會(huì)尊重捐贈(zèng)者的意愿，但是捐贈(zèng)人沒有變更的權(quán)利。而委托人如果認(rèn)為受托人沒有履行原來法律文件上的責(zé)任義務(wù)，沒有很好盡職，他可以變更受托人的。委托人的監(jiān)督，還有監(jiān)察人的監(jiān)督，還有政府部門的監(jiān)督，構(gòu)成了慈善信托各方的監(jiān)督與制約關(guān)系。
四、慈善信托備案程序
備案程序很簡單：委托人和受托人簽訂信托文件、交付財(cái)產(chǎn)、準(zhǔn)備好備案文件后，就可以到相應(yīng)的民政部門申請(qǐng)備案，如果材料齊備，當(dāng)場就可以完成備案。從已完成的備案經(jīng)驗(yàn)來看，建議大家當(dāng)委托人和受托人初步接洽，形成初步意向的時(shí)候，就可以來與我們進(jìn)行溝通，然后再正式簽訂信托文件。在這個(gè)過程當(dāng)中，受托人要和委托人、律師和監(jiān)察人就文件的草擬、修改進(jìn)行多次溝通，民政的工作人員會(huì)隨時(shí)給大家提供咨詢服務(wù)，以提高備案效率。
正式簽訂文件，然后交付財(cái)產(chǎn)，這兩件事完成以后，就可以來備案了，按照民政部的文件，如果來備案，只要符合條件，當(dāng)場就可以備案。完成備案以后，會(huì)給一份備案回執(zhí)，然后就會(huì)進(jìn)行網(wǎng)上公示，因此備案時(shí)還需要提交電子的材料。
五、慈善信托備案材料
一是備案的申請(qǐng)書，再就是相關(guān)責(zé)任當(dāng)事人的證明文件，信托合同，信托財(cái)產(chǎn)的交付證明，專用賬號(hào)的證明，保管協(xié)議，以及其他的材料，剛才講解當(dāng)中都已經(jīng)說了，如果沒有特別特殊的約定，不需要提交其他的材料，如果有特別超出法律和規(guī)范文件的約定，可能要提交一些相應(yīng)的證明材料。
這是備案的申請(qǐng)書樣式，慈善信托的名稱由四個(gè)部分組成：第一部分是受托人，可以是全稱也可以是簡稱；第二部分是年度；第三部分是慈善目的；最后是慈善信托。后面案例分享時(shí)，可以給大家介紹已備案的幾個(gè)慈善信托是如何起名的，包括編號(hào)都有一個(gè)規(guī)則，避免重名，便于大家對(duì)外的宣傳，便于分類和管理。
北京市慈善信托備案申請(qǐng)書，基本上把慈善信托所有的重要內(nèi)容進(jìn)行了提煉，也給大家一個(gè)建議，當(dāng)委托人和受托人在設(shè)立慈善信托框架時(shí)，不妨拿這個(gè)表雙方進(jìn)行商議，當(dāng)把這個(gè)表內(nèi)容定下來，基本上慈善信托框架就搭出來，因?yàn)樗械囊囟荚谏暾?qǐng)表上。所有慈善信托要素向社會(huì)公示，人家看到申請(qǐng)表了，基本上慈善信托是什么樣的框架也就了解了。
對(duì)于慈善信托的監(jiān)督，重要的一個(gè)方式就是社會(huì)監(jiān)督，信息公開很重要。將來受托人管理運(yùn)用慈善信托資產(chǎn)，必須要接受社會(huì)監(jiān)督的。除涉及委托人個(gè)人隱私，受托人不應(yīng)以商業(yè)秘密為由，拒絕進(jìn)行相應(yīng)的公開。備案的時(shí)候，涉及到委托人個(gè)人隱私的，不想公開的，可以在文件中進(jìn)行處理，做好電子文件，然后由備案機(jī)關(guān)在網(wǎng)上公示。關(guān)于信息公開和合法財(cái)產(chǎn)的說明，我們要求委托人和受托人在申請(qǐng)書里做一個(gè)承諾。
判斷資金到付除了有開戶證明，還要有銀行所給的資金到帳通知，這是專門對(duì)貨幣資金的，如果是房產(chǎn)，要有過戶證明。
六、北京市慈善信托備案情況
目前北京市已有六單備案的慈善信托，包括國投泰康信托國投慈善1號(hào)慈善信托、國投泰康信托2016年真愛夢(mèng)想1號(hào)慈善信托、中誠信托2016年博愛助學(xué)慈善信托、中信信托2016年航天科學(xué)慈善信托、中信北京市企業(yè)家環(huán)?；饡?huì)2016阿拉善SEE華軟資本環(huán)保慈善信托、北京市企業(yè)家環(huán)?；饡?huì)2016阿拉善SEE公益金融班環(huán)保慈善信托，涉及金額3900多萬元，涵蓋扶貧、科技、教育、環(huán)保四個(gè)領(lǐng)域。
其中北京市企業(yè)家環(huán)保基金會(huì)2016阿拉善SEE公益金融班環(huán)保慈善信托合同是全國第一單慈善組織作為受托人，這也是好多公益慈善專家盼望的。慈善組織沒在9月1號(hào)搶到第一單，一是慈善組織有一個(gè)認(rèn)定的過程，二是慈善組織有一個(gè)對(duì)慈善信托理解和學(xué)習(xí)的過程，三是慈善組織要具備了條件和相應(yīng)的能力再實(shí)施，不用急。我相信將來會(huì)有更多的慈善組織涉足到慈善信托，慈善組織也將發(fā)揮更大作用。
謝謝大家~！
鳴謝北京慈愛公益基金會(huì)對(duì)本公眾號(hào)的大力支持！
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