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最高人民法院審判委員會(huì)第1702次會(huì)議討論原則通過了《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（四）》（以下簡(jiǎn)稱“解釋（四）”），解釋（四）在2017年9月1日生效。

這次司法解釋（四）的頒布對(duì)企業(yè)界產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，筆者從公司控制權(quán)的角度，解讀一下解釋（四）對(duì)股東的重大影響。

01

決

議不成立補(bǔ)充了公司法漏洞

公司法第二十二條第一款規(guī)定，公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效，這里僅指“內(nèi)容”違反法律、行政法規(guī)，只有“內(nèi)容”違反法律和行政法規(guī)，決議才無效，其他情形決議都有效。一份有效的決議，是決議先成立（不是物理形態(tài)上的存在，而是成立），成立的決議才具備一份有效決議的前提要件。決議成立是決議有效的前提條件。沒成立的決議是一份無效決議，非一份可撤銷決議。

公司法第二十二條僅規(guī)定了無效決議，遺漏了不成立決議。

例如，公司股東會(huì)的召開，僅有一個(gè)股東出席，形成的股東會(huì)決議在物理形式上是存在的，但有可能是不成立的。

如果沒有“決議不成立”的司法解釋，公司法是有漏洞的。

例如，股東根本未召集和召開過股東會(huì)，偽造出一份決議，內(nèi)容不違反法律和行政法規(guī)，按照公司法的規(guī)定，該決議是有效決議。因程序違法，該決議又是一份可撤銷的決議。

按照公司法二十二條第二款的規(guī)定，股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷。程序違法的決議，須定性為有效決議。

綜上，這次公司法解釋（四）規(guī)定了決議不成立內(nèi)容。

02

混

淆了決議不成立和決議不存在

不成立的決議，其性質(zhì)是不存在的決議嗎？公司的股東和董事、監(jiān)事“等”人，可以確認(rèn)決議不成立或決議無效，但可以確認(rèn)決議不存在嗎？如何區(qū)分決議不存在和不成立的邊界，按照時(shí)間空間順序哪一個(gè)排在前面？未召開股東會(huì)可分為多種情況，通知了其他股東開了會(huì)但私自偽造股東簽名作出的決議，未通知其他股東開會(huì)作出的決議。前者屬于決議不存在，后者屬于決議不成立。明顯前者不符合決議不成立的要件。

決議“不存在”和“不成立”的關(guān)系，是典型的“雞與蛋”的關(guān)系。成立的決議通常是存在決議，也可能是無效決議或可撤銷決議。程序違法和內(nèi)容違章的決議均是有效決議，而且是可撤銷的，那么究竟程序違法到什么程度，才轉(zhuǎn)變成決議不成立，繼而轉(zhuǎn)化成決議不存在呢？

決議不成立無法完全含蓋決議不存在。司法解釋（四）未給出區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。如何判斷決議不存在，以及與不成立的區(qū)別，在司法解釋（四）中形成了空白，這是一大遺憾。在司法解釋（四）規(guī)定的比較模糊的情況下，如何正確區(qū)分決議不存在、不成立、無效、可撤銷，給法官和律師提出新挑戰(zhàn)。

協(xié)議成立與否、存在與否、有效與否、是否可撤銷，直接關(guān)乎企業(yè)家和股東的公司控制權(quán)。

03

決

議不成立，將帶來低效率

企業(yè)家每天都面臨著開會(huì)。從家庭會(huì)議、小組會(huì)議、辦公會(huì)議、經(jīng)營(yíng)會(huì)議，到股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，企業(yè)家作出決議的時(shí)候，是否思考到?jīng)Q議不成立，所有的會(huì)因決議不成立都白開了，所有的會(huì)議內(nèi)容都是廢話了，這關(guān)乎企業(yè)家的直接利益。

例如，夫妻、兄弟姐妹間一般不會(huì)正式開會(huì)，必須作決議簽字時(shí)，也有可能是代簽。按照以往商業(yè)慣例，公司法認(rèn)為決議是有效力的。但在解釋（四）今年9月1生效后，這樣的決議就可能不成立了，原因是沒有開會(huì)。

大股東依法履行了股東會(huì)召開通知程序，有小股東接到通知后沒有到會(huì)，大股東偽造了小股東的簽字做了決議。這份偽造小股東簽字的決議效力如何呢？按照以前的規(guī)定，有可能是一份可撤銷的決議。解釋（四）生效以后，決議就不成立了。原因是偽造小股東的簽名，但小股東沒有進(jìn)行表決。如果沒偽造小股東簽字，決議達(dá)到通過票數(shù)，成立并有效。那大股東為什么去偽造簽字呢，不是自己找麻煩嗎？切記，解釋（四）生效后，決議切不可偽造別人的簽字。會(huì)議必須召開、合議、表決，繁瑣而低效率。

04

章

程的權(quán)力將大過法律

在解釋（四）第五條規(guī)定了決議不成立的五種情形中，解釋（四）混淆了決議和決定的概念，解釋（四）規(guī)定，未召開股東會(huì)的決議不成立，但決定除外。但我們知道，決定就不是決議，“議”、“定”是兩碼事。解釋（四）沒有必要規(guī)定決定除外，明顯視決議和決定等同。

例如，張總作為公司老板，在女兒婚禮上說：“讓姑爺作副董事長(zhǎng)吧。”其他股東干（杯）贊成。這個(gè)決議包含提議、表決、通過，決議有，符合有效決議要件，“姑爺做副董事長(zhǎng)”，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)，決議似乎是有效啊。

但決議成立了嗎？這其中少了一個(gè)“議”的程序。議與定的明顯區(qū)別就是議不需要全體股東簽字，如果全體股東簽字則屬于定。

股東要注意了，解釋（四）告訴您，“議”很重要了，否則決議會(huì)不成立。

這位姑爺已經(jīng)是董事嗎？如果其他股東起訴姑爺承擔(dān)董事責(zé)任，他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任嗎？如果決議不成立呢？

解釋（四）“未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決”還需要再解釋。在召開股東會(huì)時(shí)，如已進(jìn)入表決程序，多數(shù)股東進(jìn)行了表決，兩位小股東發(fā)生爭(zhēng)吵，致使表決程序終斷，股東們憤然離場(chǎng)，未繼續(xù)進(jìn)行表決，這種情況屬于不屬于未表決？解釋（四）“未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決”還需要再解釋。等，解釋（五）或許要來了。

解釋（四）“出席會(huì)議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定的”，導(dǎo)致章程權(quán)利大于法。關(guān)于出席會(huì)議人數(shù)，公司法只對(duì)董事會(huì)的人數(shù)進(jìn)行了規(guī)定，內(nèi)資企業(yè)需要有半數(shù)董事出席，中外合資企業(yè)需要有三分之二董事出席，上市公司涉及到關(guān)聯(lián)董事，根據(jù)公司法第124條規(guī)定，不受半數(shù)出席的約束，公司法對(duì)股東會(huì)的出席人數(shù)和股東所持表決權(quán)未作硬性規(guī)定，對(duì)出席會(huì)議表決權(quán)數(shù)未作要求。解釋（四）規(guī)定章程可以突破公司法，進(jìn)行法律以外規(guī)定。股東在章程中可以規(guī)定最低出席人數(shù)，究竟法大呢，還是章程的權(quán)力大呢？

公司控制人可以在章程中規(guī)定，“一人不參加會(huì)議者，決議不成立”，這樣的公司狀態(tài)是與現(xiàn)代治理結(jié)構(gòu)相悖的。

例如，擁有30%股權(quán)的股東，在章程中規(guī)定了：決議需90%的表決權(quán)通過；且需要90%的表決權(quán)通過可修改章程。這位股東擔(dān)任法定代表人和執(zhí)行董事，成為不可被罷免的人。公司法治理機(jī)制完全被顛覆。

解釋（四）生效以前，證監(jiān)會(huì)還可以要求上市公司刪除章程“超法”的特別條款，以后不行了。

解釋（四）規(guī)定，表決結(jié)果要達(dá)到公司章程規(guī)定的通過比例，導(dǎo)致公司決策一言堂。

例如，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)為：10個(gè)自然人股東各占10%股權(quán)。股東A任法人和執(zhí)行董事，另一股東為A代持10%股份。章程規(guī)定過表決權(quán)80%為決議通過數(shù)，在這種情況下，A有一票否決權(quán)，其他股東無法作出成立的決議。因其法人和執(zhí)行董事地位，A遂以20%的股權(quán)，架空股東會(huì)，控制其他80%份額的股東。

05

程

序瑕疵和實(shí)質(zhì)影響風(fēng)馬牛不相及

解釋（四）第四條規(guī)定，會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵,且對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的，不予撤銷。

那么，什么是輕微瑕疵呢？違反法律、法規(guī)是輕微瑕疵還是嚴(yán)重瑕疵？什么是“實(shí)質(zhì)影響”？程序和實(shí)質(zhì)并沒有邏輯關(guān)聯(lián)性。

關(guān)于決議撤銷之訴，程序問題是影響不了決議實(shí)質(zhì)的，內(nèi)容就是內(nèi)容，不受程序影響。既然召集程序和表決方式對(duì)決議產(chǎn)生不了實(shí)質(zhì)影響，這條解釋不就是廢話嗎。

06

民

事法律關(guān)系不變與恢復(fù)登記條款沖突

解釋（四）第六條規(guī)定，決議無效或被撤銷的，民事法律關(guān)系不受影響，這與公司法沖突。公司法二十二條四款規(guī)定，公司根據(jù)決議已辦理變更登記的，人民法院宣布該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。解釋（四）卻規(guī)定決議無效或撤銷后，因決議產(chǎn)生的公司和他方的“民事法律關(guān)系不受影響”，這與公司法規(guī)定的恢復(fù)原狀相沖突?！盎謴?fù)原狀”，是“公司說”和“合同說”或“內(nèi)部說”和“外部說”的連接點(diǎn)，解釋（四）居然給取消了。根據(jù)解釋（四），上文中的姑爺還真的是董事！

07

損

損害權(quán)力的善意

我們?nèi)绾卧u(píng)判善意的邊界？例如，A、B是公司的股東，C、D不是公司的股東，C、D冒充A、B偽造決議，把A、B的股權(quán)出售給E、F并辦理了工商登記。決議成立了嗎？股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效嗎？A、B的股權(quán)如何恢復(fù)原狀。按照解釋（四）的說法，即使決議不成立，公司和E、D形成的股東關(guān)系也不受影響，全天下的股權(quán)危如累卵。對(duì)于ED善意如何判斷，股權(quán)轉(zhuǎn)手的層級(jí)越多越善意嗎，恐怕不可以用簡(jiǎn)單的換手率來確定善意的程度。

例如，一家公司進(jìn)行增資，投資人已增2000萬，獲得了公司3.85%股權(quán)。如果增資決議無效，那么這3.85%的股權(quán)是否還有效？

解釋（四）一石激起千層浪。

08

原

始憑證，股東知情權(quán)永遠(yuǎn)的迷

解釋（四）第七條規(guī)定，股東依法、章程，可查閱或者復(fù)制公司特定文件材料。特定資料似乎是解釋（四）新發(fā)明的詞兒。在司法實(shí)踐中，原始憑證股東是否可查詢，是最關(guān)鍵最重要的知情權(quán)，沒有之一。但解釋（四）拒絕了股東查詢?cè)紤{證。如果在章程沒有規(guī)定可查詢?cè)紤{證，其將是永遠(yuǎn)成為股東知情權(quán)的迷。原始憑證的知情權(quán)，律師界盼望已久，現(xiàn)在大家心涼了半截。

09

創(chuàng)

業(yè)多了，會(huì)喪失知情權(quán)

解釋（四）規(guī)定，股東自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系業(yè)務(wù)的，不能行使知情權(quán)。這對(duì)于在多家業(yè)務(wù)相似的企業(yè)有股權(quán)的股東均不享有知情權(quán)。解釋（四）動(dòng)了股東知情權(quán)的奶酪。

假如，假設(shè)股東和朋友有小型石油銷售公司，年銷售額人民幣約1000萬元，其在另外五家石油銷售公司中各有5%的股權(quán)，每年可分得股利人民幣3000萬元，按照解釋（四）的規(guī)定，股東對(duì)六家企業(yè)都不享有知情權(quán)。

10

獲

得利潤(rùn)，小股東沒有指望

關(guān)于公司利潤(rùn)分配，解釋（四）可能讓小股東倒霉了。實(shí)際控制人有了不分配利潤(rùn)的法律依據(jù)，這是明顯的劫貧濟(jì)富。以社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益最大化為幌子，損害中小股東的利益。

例如，B公司大股東占51%股權(quán)，小股東占49%，年終，公司盈利100萬。小股東說分紅，大股東說不分紅，未形成利潤(rùn)分配決議。

大股東操控公司，從其它A公司購(gòu)進(jìn)100棵梧桐樹，支付了100萬，在A公司收到100萬后，扣除成本盈利30萬，A公司股東即大股東的關(guān)聯(lián)人遂對(duì)30萬利潤(rùn)進(jìn)行了分紅。

B公司每年因此不盈利，A公司確每年都分紅。法律賦予強(qiáng)盜特權(quán)。關(guān)聯(lián)交易，無處不在，利益輸送，變得平常，解釋（四），你是在劫貧濟(jì)富嗎？社會(huì)上只存在兩種股東，大股東和小股東。按照決議分配利潤(rùn)，小股東還有指望嗎？

他山之石、可以攻玉，希望引起法律屆的注意。