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          06.18律師辦理刑事案件操作流程之庭審辯護(hù)

          出庭前的準(zhǔn)備工作

          1、案件受理后,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)與人民法院刑事審判庭聯(lián)系,出示律師執(zhí)業(yè)證,提交如下法律手續(xù):

          (一)律師事務(wù)所函;

          (二)委托書或者法律援助公函。

          2、辯護(hù)律師在閱卷、會(huì)見被告人后,應(yīng)為出庭辯護(hù)作好如下準(zhǔn)備工作:

          (一)是否申請回避;

          (二)是否申請不公開開庭審理:對于涉及商業(yè)秘密的案件,被告人要求不公開審理的,辯護(hù)人應(yīng)向人民法院申請不公開審理;

          (三)整理被告人(包括其近親屬)提供的證據(jù),決定是否自行調(diào)查取證;

          (三)是否申請法院調(diào)查取證;

          (四)是否申請證人、鑒定人、人民警察、有專門知識(shí)的人出庭;

          (五)是否申請排除非法證據(jù);

          (六)確定辯護(hù)思路及辯護(hù)觀點(diǎn),草擬辯護(hù)方案,辯護(hù)方案包括但不限于以下內(nèi)容:

          1.發(fā)問提綱(包括發(fā)問被告人、同案被告人、被害人、證人、鑒定人等);

          2.質(zhì)證提綱(對公訴方證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見);

          3.舉證提綱(依證據(jù)目錄進(jìn)行);

          4.辯護(hù)意見及答辯提綱。

          3、辯護(hù)律師向人民法院提交證據(jù)的,應(yīng)將調(diào)查、收集的證據(jù)材料進(jìn)行復(fù)制,并制作證據(jù)目錄清單,列明證據(jù)名稱、來源、擬證事實(shí)、頁數(shù),一式三份,于開庭前五日前或者在庭前會(huì)議時(shí)提供給人民法院,證據(jù)材料原件在開庭質(zhì)證后提交法院。

          4辯護(hù)律師在收到開庭決定通知后,應(yīng)當(dāng)再會(huì)見被告人,及時(shí)將合議庭的組成人員、書記員、公訴人的姓名、證據(jù)情況、辯護(hù)思路、辯護(hù)觀點(diǎn)等情況與被告人進(jìn)行溝通,詢問是否有需要申請回避等事宜,并將庭審流程及注意事項(xiàng)告知被告人。委托人是被告人的近親屬的,也可以跟委托人進(jìn)行溝通。

          當(dāng)辯護(hù)律師的辯護(hù)思路、辯護(hù)觀點(diǎn)與被告人、委托人的意見不一致時(shí),應(yīng)當(dāng)尊重被告人的意見或者解除委托,由被告人另請他人辯護(hù)。

          當(dāng)兩位辯護(hù)律師的意見不一致時(shí),溝通時(shí)應(yīng)當(dāng)尊重被告人的意見。

          5、辯護(hù)律師接到開庭通知書后應(yīng)按時(shí)出庭,因下列情形之一不能出庭的,應(yīng)及時(shí)與人民法院聯(lián)系,申請延期開庭:

          (一)發(fā)現(xiàn)重大證據(jù)線索,需進(jìn)一步調(diào)查取證或申請新的證人出庭作證的;

          (二)所收到的通知開庭日期與已經(jīng)收到的其他案件開庭日期沖突的;

          (三)具有其他無法準(zhǔn)時(shí)參加開庭的合理原因的;

          (四)法律規(guī)定的不可抗力的情形。

          6、辯護(hù)律師申請延期開庭,未獲批準(zhǔn),又確實(shí)不能出庭的,應(yīng)當(dāng)與委托人進(jìn)行協(xié)商,妥善解決。

          7、辯護(hù)律師在開庭前三日內(nèi)才收到出庭通知的,有權(quán)要求人民法院更改開庭日期,人民法院不同意更改開庭日期的,辯護(hù)律師有權(quán)向同級(jí)或者上一級(jí)人民檢察院提出申訴或者控告。

          8、辯護(hù)律師申請人民法院通知證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人出庭作證的,應(yīng)制作上述人員名單,注明身份、住址、通信方式等,并說明擬證明的事實(shí),在開庭五日前提交人民法院。

          庭前會(huì)議

          1、在確定庭前會(huì)議的時(shí)間后,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)分別制作以下材料,一式三份,在庭前會(huì)議時(shí)提交人民法院、人民檢察院各一份:

          (一)辯護(hù)律師擬當(dāng)庭宣讀出示的證據(jù)目錄清單(見本章第一百三十六條);

          (二)申請人民法院通知證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人、相關(guān)偵查人員、有專門知識(shí)的人等出庭作證的名單,包括姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址、聯(lián)系方式以及擬證事實(shí)等;

          (三)如有需要進(jìn)行排除的非法證據(jù),應(yīng)當(dāng)單列目錄,并附辯護(hù)律師認(rèn)為應(yīng)當(dāng)排除的理由、線索及相應(yīng)的證據(jù)。

          如果審判人員沒有召開庭前會(huì)議,辯護(hù)律師可以將上述材料在開庭五日前提交人民法院。

          2、案件具有下列情形之一的,辯護(hù)律師應(yīng)及時(shí)與審判人員溝通,建議審判人員召開庭前會(huì)議:

          (一)對案件管轄有異議的(包括偵查、審查起訴的管轄);

          (二)需要申請有關(guān)人員回避的;

          (三)需要申請調(diào)取偵查機(jī)關(guān)、人民檢察院己收集,但未隨案移送的證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料的;

          (四)提供新證據(jù)的;

          (五)對出庭證人、鑒定人、有專門知識(shí)的人的名單有異議的;

          (六)需要申請排除非法證據(jù)的;

          (七)申請不公開審理的;

          (八)案情重大復(fù)雜及社會(huì)影響重大的。

          3、審判人員確定召開庭前會(huì)議后,辯護(hù)律師根據(jù)情況可與被告人及審判人員就被告人是否參加庭前會(huì)議進(jìn)行溝通。

          4、在庭前會(huì)議中,辯護(hù)律師除對本規(guī)范第一百四十三條的內(nèi)容與承辦法官、公訴人進(jìn)行溝通外,還可以就以下內(nèi)容進(jìn)行必要的溝通:

          (一)向?qū)徟腥藛T、公訴人介紹自己的基本辯護(hù)思路,必要時(shí)可以事先提交舉證提綱;

          (二)控辯雙方可以通過庭前會(huì)議進(jìn)行質(zhì)證的有關(guān)證據(jù)、意見;

          (三)庭審可能持續(xù)的時(shí)間;

          (四)是否可能當(dāng)庭宣判;

          (五)被告人、辯護(hù)人可能就案件程序、證據(jù)瑕疵、起訴書表述失誤等方面所提出的質(zhì)疑意見;

          (六)與審判相關(guān)的其他問題。

          5、辯護(hù)律師通過參加庭前會(huì)議,了解案件事實(shí)、證據(jù)和法律適用的爭議及不同意見,解決有關(guān)程序問題,為參加法庭審理做好準(zhǔn)備,并根據(jù)庭前會(huì)議相應(yīng)的修改辯護(hù)方案,完善質(zhì)證和舉證提綱。

          6、開庭前辯護(hù)律師應(yīng)向法庭了解通知證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人出庭作證情況。如發(fā)現(xiàn)有未予通知或未通知到的情況,應(yīng)及時(shí)與法庭協(xié)商解決。

          如確有必要,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向人民法院申請法院院長簽發(fā)證人強(qiáng)制出庭令

          一審辯護(hù)

          1、辯護(hù)律師在辦理下列公訴案件時(shí),建議被告人要真誠悔罪,通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解。向被告人說明,對于達(dá)成和解協(xié)議的被告人,罪行較輕的,人民法院可以從寬或者免除處罰。建議被告人與被害人和解:

          (一)因民間糾紛引起,涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件,可能判處三年有期徒刑以下刑罰的;

          (二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。

          被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的除外。

          2、被害人死亡的,被告人可以與其近親屬和解。近親屬多人的,達(dá)成和解協(xié)議,應(yīng)當(dāng)經(jīng)處于同一繼承順序的所有近親屬同意。

          3、被害人系無行為能力人或者限制行為能力人,其法定代理人、近親屬可以代為與被告人和解。

          4、辯護(hù)律師在審判階段辦理可以和解的刑事案件,應(yīng)當(dāng)建議被告人及其近親屬與被害方達(dá)成和解,由人民法院主持制作和解協(xié)議書。

          5、刑事案件的和解,應(yīng)當(dāng)自愿、合法。辯護(hù)律師如發(fā)現(xiàn)以前的和解,不具有自愿性、合法性,可申請人民法院認(rèn)定原和解無效,并爭取與對方當(dāng)事人重新達(dá)成和解,由人民法院主持制作和解協(xié)議書。

          6、在和解協(xié)議簽訂前,辯護(hù)律師應(yīng)查看和解協(xié)議是否包括以下內(nèi)容:

          (一)被告人承認(rèn)自己所犯罪行,對犯罪事實(shí)沒有異議,并真誠悔罪;

          (二)被告人通過向被害人賠禮道歉、賠償損失等方式獲得被害人諒解;涉及賠償損失的,應(yīng)當(dāng)寫明賠償?shù)臄?shù)額、方式等;提起附帶民事訴訟的,應(yīng)當(dāng)由附帶民事訴訟原告人撤回附帶民事訴訟;

          (三)被害人自愿和解,請求或者同意人民法院對被告人依法從寬處罰。

          對和解協(xié)議中的賠償損失內(nèi)容,雙方當(dāng)事人要求保密的,可以申請人民法院采取相應(yīng)的保密措施。

          7、對于在審判階段達(dá)成和解協(xié)議的案件,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向人民法院提出從寬處理的建議;對于犯罪情節(jié)輕微的案件,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向人民法院提出免予刑事處罰的建議。

          8、在法庭調(diào)查過程中,辯護(hù)律師應(yīng)認(rèn)真聽取公訴人、審判長對被告人的訊問以及其他辯護(hù)人對被告人的發(fā)問,作好相應(yīng)記錄,及時(shí)調(diào)整發(fā)問提綱及辯護(hù)思路。

          9、公訴人或者其他辯護(hù)人對被告人的訊問、發(fā)問的方式、內(nèi)容具有下列情形之一的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出反對或質(zhì)疑意見:

          (一)明顯與本案無關(guān)的;

          (二)重復(fù)訊問被告人的;

          (三)明顯具有誘導(dǎo)性或威脅、引誘被告人的,而且被告人無法正面回答的;

          (四)明顯對被告人進(jìn)行人身侮辱的;

          (五)阻止被告人辯解的;

          (六)其它辯護(hù)律師認(rèn)為根據(jù)有關(guān)法律,應(yīng)當(dāng)提出反對或質(zhì)疑的情況。

          10、辯護(hù)律師在公訴人訊問、被害人及其代理律師發(fā)問被告人后,經(jīng)法官許可,可向被告人發(fā)問。辯護(hù)律師向被告人發(fā)問時(shí),應(yīng)當(dāng)表明自己的身份。

          11、辯護(hù)律師向被告人發(fā)問時(shí),應(yīng)當(dāng)圍繞本案的基本事實(shí)進(jìn)行。同時(shí)應(yīng)盡量避免與公訴人、其他辯護(hù)人已經(jīng)問過的內(nèi)容重復(fù)。如果認(rèn)為被告人已經(jīng)回答過的問題非常重要,確有必要再次發(fā)問的,應(yīng)當(dāng)變換、調(diào)整發(fā)問的角度。

          12、公訴人向法庭出示移送證據(jù)以外的證據(jù)的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭提出當(dāng)庭審查證據(jù),并可以根據(jù)具體情況分別作如下處理:

          (一)經(jīng)過當(dāng)庭查看證據(jù),確信該證據(jù)不會(huì)影響自己的辯護(hù)思路的,可以當(dāng)庭提出質(zhì)證意見;

          (二)經(jīng)過當(dāng)庭查看證據(jù),對該證據(jù)存在疑問或者可能會(huì)影響自己的辯護(hù)思路的,應(yīng)當(dāng)向法庭提出申請休庭。以便有足夠的時(shí)間審查證據(jù),對該證據(jù)做必要的準(zhǔn)備。

          13、公訴人通知移送材料以外的證人、鑒定人出庭的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭提出意見,并要求休庭作必要的辯護(hù)準(zhǔn)備。

          14、對公訴人宣讀的未出庭證人的書面證言,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

          (一)該證人不能出庭作證的原因及對本案的影響;

          (二)該證人證言的形式和來源是否合法,內(nèi)容是否完整、準(zhǔn)確;

          (三)本節(jié)規(guī)范的其他內(nèi)容。

          如辯護(hù)律師認(rèn)為確有必要對該證人證言進(jìn)行當(dāng)庭質(zhì)證的,應(yīng)當(dāng)向法庭申請通知證人出庭作證,或者要求通過視頻語音通信等技術(shù)手段對該證人證言進(jìn)行質(zhì)證,或者建議法庭對該證人證言不予采信。

          15、對出庭的證人,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行發(fā)問、質(zhì)證:

          (一)該證人與案件事實(shí)的關(guān)系;

          (二)該證人與被告人、被害人的關(guān)系;

          (三)該證言的內(nèi)容與其他證據(jù)的關(guān)系;

          (四)該證人感知案件事實(shí)時(shí)的環(huán)境、條件和精神狀態(tài);

          (五)該證人的感知力、記憶力和表達(dá)力;

          (六)該證人的年齡以及生理上、精神上是否有缺陷;

          (七)該證人的證言是否與以前的證言有矛盾。

          辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對證人證言的客觀性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。

          16、對公訴人宣讀的鑒定意見,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面質(zhì)證:

          (一)鑒定人不能出庭的原因及對本案的影響;

          (二)鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人的資質(zhì);

          (三)鑒定意見的形式和來源是否合法,內(nèi)容是否完整、準(zhǔn)確;

          (四)本規(guī)范規(guī)定的其他相關(guān)方面。

          辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對鑒定意見的可信性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。必要時(shí),辯護(hù)律師有權(quán)申請法庭通知鑒定人出庭接受質(zhì)證[1],或者建議法庭不能作為定案的依據(jù),或者要求法庭延期審理,申請人民法院補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定。

          17、對出庭的鑒定人和鑒定意見,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行發(fā)問、質(zhì)證:

          (一)鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人是否具有法定資質(zhì);

          (二)鑒定人是否具有該專業(yè)知識(shí);

          (三)鑒定人是否存在應(yīng)當(dāng)回避的情形;

          (四)檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定,與相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符,檢材是否充足、可靠;

          (五)鑒定意見的形式要件是否完備,是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定要求、鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關(guān)內(nèi)容,是否由鑒定機(jī)構(gòu)加蓋司法鑒定專用章并由鑒定人簽名、蓋章;

          (六)鑒定程序是否符合法律、有關(guān)規(guī)定;

          (七)鑒定的過程和方法是否符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求;

          (八)鑒定意見是否明確;

          (九)鑒定意見與案件待證事實(shí)有無關(guān)聯(lián);

          (十)鑒定意見與勘驗(yàn)、檢查筆錄及相關(guān)照片等其他證據(jù)是否存在矛盾;

          (十一)鑒定意見是否依法及時(shí)告知被告人,被告人及辯護(hù)律師對鑒定意見有無異議。

          辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對鑒定意見的客觀性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。

          18、如果辯護(hù)律師認(rèn)為應(yīng)該申請有專門知識(shí)的人出庭支持辯護(hù)律師觀點(diǎn),應(yīng)當(dāng)向法庭提出申請,得到允許后,由有專門知識(shí)的人提出觀點(diǎn),對鑒定人作出的鑒定意見提出意見、進(jìn)行辯論。

          19、對公訴人出示的書證,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

          (一)該書證的來源是否合法、是否為原件、是否經(jīng)過辨認(rèn)鑒定;在保管復(fù)制的過程中是否符合程序規(guī)定;

          (二)該書證的真?zhèn)危簳C在收集、保管、鑒定過程中是否受損或者改變,更改的跡象是否有合理可信的解釋;

          (三)該書證與本案的聯(lián)系;

          (四)該書證與其他證據(jù)的聯(lián)系;

          (五)該書證的內(nèi)容及所要證明的問題;

          (六)取得該書證的程序是否合法。

          辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對書證的可采納性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。

          20、對公訴人出示的物證,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

          (一)取得該物證的程序是否合法;

          (二)該物證的真?zhèn)危?/p>

          (三)該物證與本案的聯(lián)系;

          (四)該物證與其他證據(jù)的聯(lián)系;

          (五)該物證要證明的問題;

          (六)在勘驗(yàn)、檢查、搜查過程中提取、扣押的該物證,是否附有筆錄、扣押清單,是否證明其合法來源;

          (七)對與案件事實(shí)可能有關(guān)聯(lián)的血跡、體液、毛發(fā)、人體組織、指紋、足跡、字跡等生物樣本、痕跡和物品,在提取的過程中是否嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行。

          辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對物證的客觀性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。

          21、對公訴人提供并播放的視聽資料,辯護(hù)律師應(yīng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

          (一)是否附有提取過程的的筆錄、扣押清單等,是否能證明來源合法;

          (二)是否為原件;是復(fù)制件的,是否附有無法調(diào)取原件的原因、復(fù)制件制作過程和原件存放地點(diǎn)的說明,制作人、原視聽資料持有人、見證人是否簽名或者蓋章;

          (三)制作過程中是否存在威脅、引誘當(dāng)事人等違反法律、有關(guān)規(guī)定的情形;

          (四)是否寫明制作人、持有人的身份,制作的時(shí)間、地點(diǎn)、條件和方法;

          (五)內(nèi)容和制作過程是否真實(shí),有無剪輯、增加、刪改等情形;

          (六)內(nèi)容與案件事實(shí)有無關(guān)聯(lián)。

          辯護(hù)律師在視聽資料播放后,通過上述各方面的質(zhì)證如發(fā)現(xiàn)該材料不真實(shí),或者與本案沒有關(guān)系,或者其內(nèi)容不是被告人自愿所為等,應(yīng)提出要求重新鑒定或者不予采信的建議及理由,控辯雙方可以就此展開辯論,辯護(hù)律師有權(quán)要求法庭調(diào)查核實(shí)[2]。

          22、對公訴人提出的電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等電子數(shù)據(jù)材料,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

          (一)是否隨原始存儲(chǔ)介質(zhì)移送;在原始存儲(chǔ)介質(zhì)無法封存、不便移動(dòng)或者依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理、返還時(shí),提取、復(fù)制電子數(shù)據(jù)是否由二人以上進(jìn)行,是否足以保證電子數(shù)據(jù)的完整性,有無提取、復(fù)制過程及原始存儲(chǔ)介質(zhì)存放地點(diǎn)的文字說明和簽名;

          (二)收集程序、方式是否符合法律及有關(guān)技術(shù)規(guī)范;經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查等偵查活動(dòng)收集的電子數(shù)據(jù),是否附有筆錄、清單,并經(jīng)偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人、見證人簽名;沒有持有人簽名的,是否注明原因;遠(yuǎn)程調(diào)取境外或者異地的電子數(shù)據(jù)的,是否注明相關(guān)情況;對電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等注明是否清楚;

          (三)電子數(shù)據(jù)內(nèi)容是否真實(shí),有無刪除、修改、增加等情形;

          (四)電子數(shù)據(jù)與案件事實(shí)有無關(guān)聯(lián);

          (五)與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)的電子數(shù)據(jù)是否全面收集。

          辯護(hù)律師在電子數(shù)據(jù)展示后,通過上述各方面的質(zhì)證如發(fā)現(xiàn)該材料不真實(shí),或者與本案沒有關(guān)系,或者有相反的證據(jù)表明該數(shù)據(jù)為偽造等,應(yīng)提出要求重新鑒定或檢驗(yàn)的建議和理由,或者建議法庭不予采信,控辯雙方可以就此展開辯論,辯護(hù)律師有權(quán)要求法庭調(diào)查核實(shí)。

          23、對公訴人出示、宣讀的勘驗(yàn)、檢查等筆錄,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

          (一)勘驗(yàn)、檢查是否依法進(jìn)行,筆錄的制作是否符合法律、有關(guān)規(guī)定,勘驗(yàn)、檢查人員和見證人是否簽名或者蓋章;

          (二)勘驗(yàn)、檢查筆錄是否記錄了提起勘驗(yàn)、檢查的事由,勘驗(yàn)、檢查的時(shí)間、地點(diǎn),在場人員、現(xiàn)場方位、周圍環(huán)境等,現(xiàn)場的物品、人身、尸體等的位置、特征等情況,以及勘驗(yàn)、檢查、搜查的過程;文字記錄與實(shí)物或者繪圖、照片、錄像是否相符;現(xiàn)場、物品、痕跡等是否偽造、有無破壞;人身特征、傷害情況、生理狀態(tài)有無偽裝或者變化等;

          (三)補(bǔ)充進(jìn)行勘驗(yàn)、檢查的,是否說明了再次勘驗(yàn)、檢查的原由,前后勘驗(yàn)、檢查的情況是否矛盾。

          辯護(hù)律師在質(zhì)證后,通過上述各方面的質(zhì)證,如發(fā)現(xiàn)該材料不真實(shí),或者與本案沒有關(guān)系,或者其內(nèi)容涉及程序性違法,應(yīng)要求法庭傳喚筆錄的制作人出庭說明情況,如果拒不出庭,可提出不予采信的建議和理由。

          24、對公訴人出示、宣讀的偵查實(shí)驗(yàn)筆錄,辯護(hù)律師辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

          (一)審查實(shí)驗(yàn)的過程、方法,筆錄對偵查條件、經(jīng)過、結(jié)果的記錄是否準(zhǔn)確,筆錄的制作是否符合相關(guān)規(guī)定;

          (二)審查偵查實(shí)驗(yàn)所依據(jù)的條件與案件發(fā)生時(shí)的客觀條件是否一致;

          (三) 審查偵查實(shí)驗(yàn)筆錄記錄偵查實(shí)驗(yàn)過程中所發(fā)生的事實(shí)、情況是否客觀。

          辯護(hù)律師如發(fā)現(xiàn)偵查實(shí)驗(yàn)的條件與事件發(fā)生時(shí)的條件有明顯差異,或者偵查實(shí)驗(yàn)不具有科學(xué)性,或者實(shí)驗(yàn)筆錄與相關(guān)物證、書證、證人證言等證據(jù)存在矛盾,應(yīng)提出該偵查實(shí)驗(yàn)筆錄不能作為定案的根據(jù)。

          25、對公訴人出示、宣讀的辨認(rèn)筆錄,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

          (一)辨認(rèn)是否是在偵查人員主持下進(jìn)行;

          (二)辨認(rèn)前是否讓辨認(rèn)人見到辨認(rèn)對象的;

          (三)辨認(rèn)活動(dòng)是否個(gè)別進(jìn)行的;

          (四)辨認(rèn)對象是否混雜在具有類似特征的其他對象中,或者供辨認(rèn)的對象數(shù)量是否符合規(guī)定;

          (五)辨認(rèn)中是否給辨認(rèn)人明顯暗示或者明顯有指認(rèn)嫌疑的;

          (六)是否存在違反有關(guān)規(guī)定、不能確定辨認(rèn)筆錄真實(shí)性的其他情形。

          辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對辨認(rèn)筆錄的客觀性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論,或者建議法庭不予采信。

          26、在公訴人舉證完畢后,辯護(hù)律師應(yīng)該向法庭申請對本方證據(jù)進(jìn)行舉證,得到允許后按照提交給法庭的證據(jù)目錄清單進(jìn)行舉證。

          公訴人在質(zhì)證時(shí)提出不同意見的,辯護(hù)律師應(yīng)與控訴方展開辯論。

          27、在法庭調(diào)查活動(dòng)過程中,辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)偵查機(jī)關(guān)、人民檢察院收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料沒有向人民法院移交的,有權(quán)請求人民法院向人民檢察院調(diào)取其收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料。

          28、在法庭審理過程中,辯護(hù)律師有權(quán)申請通知新的證人到庭,調(diào)取新的物證、書證,申請重新鑒定或勘驗(yàn)。

          29、案件每項(xiàng)事實(shí)的舉證、質(zhì)證完畢后,辯護(hù)律師可以發(fā)表綜合性的質(zhì)證意見。

          30、在法庭調(diào)查活動(dòng)中,有不符合法律規(guī)定或不利于查明案件事實(shí)的,辯護(hù)律師可依法提出建議或異議。

          31、在控訴方發(fā)表控訴意見后,辯護(hù)律師在審判長許可后發(fā)表辯護(hù)意見,辯護(hù)意見應(yīng)針對控訴方的指控,從以下方面進(jìn)行:

          (一)事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否充分;

          (二)定罪是否正確、適用法律是否適當(dāng);

          (三)訴訟程序是否合法;

          (四)是否有法定、酌定的從輕、減輕處罰的理由;

          (五)對案件的定罪、量刑發(fā)表意見和理由。

          32、為被告人做無罪辯護(hù)時(shí),應(yīng)主要從以下幾方面進(jìn)行:

          (一)被告人不在作案現(xiàn)場或者沒有作案時(shí)間的,不能認(rèn)定被告人有罪;

          (二)控訴方指控的證據(jù),證明不是被告人所為的,不能認(rèn)定被告人有罪;

          (三)控訴方指控的證據(jù)不足,沒有形成完整的證據(jù)鎖鏈,不能認(rèn)定被告人有罪;

          (四) 控訴方或辯護(hù)方提供的證據(jù),能證明屬于下述情況,依據(jù)法律應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人無罪:

          1.被告人行為情節(jié)顯著輕微,危害不大,不認(rèn)為是犯罪;

          2.被告人行為系合法行為;

          3.被告人沒有實(shí)施控訴方指控的犯罪行為。

          (五) 其它依法認(rèn)定被告人無罪的情況。

          33、為被告人做從輕辯護(hù)的,辯護(hù)意見主要包括以下內(nèi)容:

          (一)被告人犯罪的主觀惡性較??;

          (二)在共同犯罪中起次要或輔助作用;

          (三)具有自首、立功等從輕情節(jié);

          (四)認(rèn)罪態(tài)度好,有悔罪表現(xiàn);

          (五)被告人身體狀況不佳不宜羈押及家庭需要照顧;

          (六)適用緩刑無社會(huì)危險(xiǎn)性及已落實(shí)監(jiān)管的;

          (七)不屬于罪行極其嚴(yán)重,不是必須立即執(zhí)行死刑的;

          (八)未成年人、已滿七十五周歲的人、孕婦、精神病人不能判處死刑;

          (九)未成年人、已滿七十五周歲的人、精神病人、聾啞人的從輕、減輕處罰。

          34、在庭審過程中發(fā)現(xiàn)審判程序違法,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭指出并要求予以糾正。當(dāng)庭沒有被采納的,休庭后應(yīng)及時(shí)提交書面意見。

          35、辯護(hù)律師提出對未成年被告人判處管制、宣告緩刑等量刑建議的,應(yīng)當(dāng)充分搜集有關(guān)未成年被告人能夠獲得監(jiān)護(hù)、幫教以及對所居住社區(qū)無重大不良影響的書面材料,并提交法庭。

          36、休庭后,辯護(hù)律師應(yīng)就當(dāng)庭出示、宣讀的證據(jù)及時(shí)與法庭辦理交接手續(xù)。

          37、休庭后,辯護(hù)律師應(yīng)盡快整理、完善辯護(hù)意見,并提交法庭。

          38、一審判決后,在上訴期限內(nèi),辯護(hù)律師可根據(jù)情況回訪被告人,聽取其對判決書是否認(rèn)可及是否上訴的意見,并給予法律幫助,告知其上訴“不得加重被告人的刑罰”的規(guī)定。

          39、一審判決書送達(dá)辯護(hù)人后,辯護(hù)律師應(yīng)保存好法律文書等相應(yīng)材料,及時(shí)結(jié)案并整理相應(yīng)的材料歸檔,交律師事務(wù)所存檔。

          簡易程序案件的辯護(hù)

          1、辯護(hù)律師擔(dān)任公訴案件、自訴案件被告人的辯護(hù)人,如果有可能適用簡易程序的,應(yīng)向被告人闡明關(guān)于簡易程序的法律規(guī)定,并征求被告人是否同意適用簡易程序。

          2、辯護(hù)律師對于受理辯護(hù)的下列案件:

          (一)案件事實(shí)清楚、證據(jù)充分的;

          (二)被告人承認(rèn)自己所犯罪行,對指控的犯罪事實(shí)沒有異議的;

          (三)被告人對適用簡易程序沒有異議的。

          如果人民法院沒有適用簡易程序,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)書面向人民法院請求適用簡易程序。

          3、辯護(hù)律師對于受理辯護(hù)的下列案件,如果人民法院決定適用簡易程序的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)書面向人民法院提出異議,請求轉(zhuǎn)為普通程序:

          (一)被告人是盲、聾、啞人的;

          (二)被告人是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人的;

          (三)有重大社會(huì)影響的;

          (四)共同犯罪案件中部分被告人不認(rèn)罪或者對適用簡易程序有異議的;

          (五)辯護(hù)人作無罪辯護(hù)的;

          (六)被告人認(rèn)罪但經(jīng)審查認(rèn)為可能不構(gòu)成犯罪的;

          (七)不宜適用簡易程序?qū)徖淼钠渌樾巍?/p>

          4、適用簡易程序的案件,大多數(shù)是屬于可以和解的刑事案件。辯護(hù)律師受理案件后應(yīng)當(dāng)建議被告人及其近親屬與被害方達(dá)成和解,以爭取得到法院的從輕處罰或者免予刑事處罰。

          5、和解協(xié)議的具體操作,見本規(guī)范第三節(jié)第一百四十八條至第一百五十三條。

          6、庭審的準(zhǔn)備、辯護(hù),同本規(guī)范本章第一、三節(jié)。

          7、適用簡易程序的公訴案件,辯護(hù)律師可以與公訴人互相質(zhì)證,申請法庭通知證人出庭作證;經(jīng)法庭許可,可以互相進(jìn)行辯論。應(yīng)當(dāng)主要圍繞罪名、量刑以及其他有爭議的問題進(jìn)行法庭調(diào)查和法庭辯論。在確認(rèn)被告人庭前收到起訴書并對起訴書指控的犯罪事實(shí)沒有異議后, 辯護(hù)律師律師應(yīng)當(dāng)用簡潔的語言,簡明扼要地發(fā)表質(zhì)證意見、辯護(hù)意見。

          8、辯護(hù)律師在辦理適用簡易程序?qū)徖淼陌讣r(shí),在法庭審理過程中,發(fā)現(xiàn)以下情形的,應(yīng)當(dāng)建議法庭中止審理,轉(zhuǎn)為普通程序:

          (一)被告人的行為可能不構(gòu)成犯罪的;

          (二)被告人可能不負(fù)刑事責(zé)任的;

          (三)被告人當(dāng)庭對起訴指控的犯罪事實(shí)予以否認(rèn)的;

          (四)案件事實(shí)不清、證據(jù)不足的;

          (五)不應(yīng)當(dāng)或者不宜適用簡易程序的其他情形。

          9、鑒于適用簡易程序的刑事案件,有可能是當(dāng)庭宣判,因此,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)盡量在開庭前,提出辯護(hù)意見與合議庭溝通,并向人民法院提交辯護(hù)詞初稿。對辯護(hù)意見有修改的,應(yīng)在庭審結(jié)束后及時(shí)向人民法院提交修改后的辯護(hù)意見。

          二審辯護(hù)

          1、被告人的辯護(hù)人經(jīng)被告人同意,可以提出上訴。但是,應(yīng)當(dāng)以被告人作為上訴人。

          2、為了盡快了解案情,二審新受理案件的辯護(hù)律師,如果一審辯護(hù)人是同一律師事務(wù)所的律師,可以向本所一審辯護(hù)律師了解案件有關(guān)情況,請求提供有關(guān)材料,一審律師應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。如果是本所以外的律師,向一審辯護(hù)律師了解案情、復(fù)印卷宗,須持律師調(diào)查專用介紹信、委托書、律師執(zhí)業(yè)證,向一審律師請求提供相關(guān)材料。

          3、辯護(hù)律師接受委托后,應(yīng)被告人及其近親屬的要求,可協(xié)助或代其書寫上訴狀。

          4、二審辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)告知被告人或者他的法定代理人、近親屬,沒有抗訴的上訴案件,第二審人民法院不得加重對被告人的刑罰。

          5、二審辯護(hù)律師的辯護(hù)主要應(yīng)當(dāng)針對一審判決書(裁定書)所認(rèn)定的事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否確實(shí)充分、非法證據(jù)是否排除、從輕減輕是否認(rèn)定、適用法律是否正確等方面進(jìn)行。

          6、二審案件不開庭審理的,辯護(hù)律師應(yīng)向法庭提交書面辯護(hù)意見,可以提供新的證據(jù)。

          7、二審的辯護(hù)律師,如果發(fā)現(xiàn)有對被告人(上訴人)有利的證據(jù)或線索,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查或申請二審人民法院調(diào)查。

          8、辯護(hù)律師有新證據(jù)的,或者認(rèn)為一審判決事實(shí)不清、證據(jù)不足的,應(yīng)當(dāng)向二審人民法院提交書面意見,要求二審人民法院開庭審理。

          9、二審決定開庭的案件,辯護(hù)律師認(rèn)為需要舉行庭前會(huì)議的,可以向人民法院提出申請,建議舉行庭前會(huì)議。

          10、二審人民法院決定開庭的案件,庭審的準(zhǔn)備、辯護(hù),同前述。

          11、對于法律規(guī)定可以和解的案件,二審辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)盡量促成和解,或者積極賠償,取得被害人諒解,積極退贓、退賠,力求獲得從輕處罰。

          死刑復(fù)核案件的辯護(hù)

          1、辯護(hù)律師承辦死刑復(fù)核案件,應(yīng)當(dāng)另行辦理委托手續(xù)。并盡快與最高人民法院相關(guān)庭室取得聯(lián)系。

          2、辯護(hù)律師承辦死刑復(fù)核案件,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明存在不能會(huì)見被告人、無法閱卷、辯護(hù)意見不被采納等風(fēng)險(xiǎn),并應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人自行提供相關(guān)的案件材料。

          應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明,最高人民法院的法律文書存在不通知律師的情況。被告人及其近親屬希望見被告人的,建議其向原一審人民法院請求許可。

          3、在死刑復(fù)核期間,辯護(hù)律師可以約見被告人的近親屬及其他人了解案件情況。

          4、辯護(hù)律師辦理死刑復(fù)核案件,應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審閱卷宗材料,并重點(diǎn)審查以下內(nèi)容:

          (一)被告人的年齡、被告人有無刑事責(zé)任能力、是否系懷孕的婦女、是否是年滿七十五周歲的人;

          (二)原判認(rèn)定的事實(shí)是否清楚,證據(jù)是否確實(shí)、充分;

          (三)犯罪情節(jié)、后果及危害程度;

          (四)原判適用法律是否正確,是否屬于不需要立即執(zhí)行的情形;

          (五)有無法定、酌定從輕或者減輕處罰的情節(jié);

          (六)訴訟程序是否合法;

          (七)其他應(yīng)當(dāng)審查的情況。

          5、在死刑復(fù)核期間,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向合議庭提交書面辯護(hù)意見。約見合議庭成員聽取口頭辯護(hù)意見,律師在充分陳述辯護(hù)意見后,也應(yīng)當(dāng)及時(shí)向合議庭提交書面辯護(hù)意見。

          6、能夠會(huì)見被告人的,辯護(hù)律師在會(huì)見被告人時(shí),除與被告人核實(shí)相關(guān)事實(shí)、證據(jù)外,應(yīng)當(dāng):

          (一)告知其如有檢舉、揭發(fā)重大案件,有立功表現(xiàn)的,有從輕處罰的可能,并詢問其有無檢舉、揭發(fā)。如有檢舉、揭發(fā)的情形,應(yīng)當(dāng)及時(shí)形成書面材料,報(bào)請最高人民法院調(diào)查核實(shí);

          (二)了解被告人在看守所的生活情況,詢問是否向家屬留言等,并進(jìn)行人性化的安慰。

          1、在死刑復(fù)核期間,辯護(hù)律師如果發(fā)現(xiàn)新的或者遺漏的法定或者酌定從輕、減輕、免除處罰情節(jié)的證據(jù),應(yīng)當(dāng)及時(shí)形成書面材料,連同證據(jù)向最高人民法院提供,并申請最高人民法院調(diào)查核實(shí)。

          2、具有下列情形之一的,律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)將相關(guān)情況告知被告人及其法定代理人、近親屬,并向最高人民法院提交相關(guān)的書面材料:

          (一)有新的證據(jù)證明原審判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)確有錯(cuò)誤的;

          (二)據(jù)以定罪量刑的證據(jù)未達(dá)到確實(shí)、充分的標(biāo)準(zhǔn)或者證明案件事實(shí)的主要證據(jù)之間存在矛盾的;

          (三)原審判決認(rèn)定的事實(shí)正確,但適用法律有錯(cuò)誤,或者量刑不當(dāng),不應(yīng)當(dāng)判處死刑。

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