文｜學(xué)法網(wǎng)會員“ j123a”
2014年初，我從工作了十多年的法院辭職，來到廣州做律師，至今已經(jīng)兩年半時(shí)間。在這兩年半里，經(jīng)歷了很多記憶深刻的事情，其中有苦有樂，特挑選幾件記述如下。
初出茅廬第一件案——標(biāo)簽：上海法院、商標(biāo)侵權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)
（1）
之前在法院時(shí)，早已習(xí)慣了高強(qiáng)度的工作模式，每周開五六個(gè)庭、寫四五份判決是常有的事。
但轉(zhuǎn)換了律師身份后，也許是剛出道、在律師行業(yè)還不為人知的緣故，所以第一個(gè)月咨詢的人有一些，但沒有簽下一件案。
不過我的心態(tài)比較好——由于之前在法院辛辛苦苦的工作了很多年，所以心想，就當(dāng)做是給自己放假休息好了。
于是，我買了十幾本律師業(yè)務(wù)方面的書，閑暇時(shí)間除了與好友、同學(xué)聚會交流以外，剩下的時(shí)間都在看書學(xué)習(xí)。
（2）
轉(zhuǎn)機(jī)發(fā)生在辭職后的第二個(gè)月。
廣州白云區(qū)的H先生，經(jīng)營寵物用品廠，生意做的很大，效益也不錯(cuò)。但由于剛開始經(jīng)營時(shí)缺乏法律意識和知識產(chǎn)權(quán)觀念，部分產(chǎn)品存在標(biāo)識不規(guī)范的情況。
突然有一天，他收到了上海閔行區(qū)法院的傳票，上海一家A公司以商標(biāo)侵權(quán)為由將他告上了法庭，要求停止侵權(quán)并賠償損失10萬元。
H先生之前對商標(biāo)權(quán)幾乎完全不了解，頓時(shí)不知所措。
其實(shí)，H先生的姐夫就是律師，但屬于傳統(tǒng)民事律師，對商標(biāo)權(quán)完全不懂，看了材料也表示愛莫能助，并且告訴H先生，根據(jù)感覺，賠錢是免不了的了，或多或少的問題。
對于H先生來說，賠償10萬元并不算多，但對方只告了他一家店，而H先生的生意比較好，他的產(chǎn)品至少在幾十個(gè)代理商處都有銷售——一家敗訴，剩下的也免不了要賠錢，總金額就會非常大。
于是，H先生開始通過朋友尋找知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)律師。隨后他經(jīng)過一個(gè)在檢察院工作的同學(xué)介紹知道了我。
他了解到我以前是知識產(chǎn)權(quán)庭的副庭長，有十幾年的法院工作經(jīng)驗(yàn)，于是第一時(shí)間聯(lián)系到我，并帶著材料到我律所辦公室咨詢。我認(rèn)真聽了H先生的陳述并看了材料。原告方提供了商標(biāo)注冊證和雙方的產(chǎn)品實(shí)物，并且對購買過程和相關(guān)網(wǎng)頁都進(jìn)行了公證，看起來證據(jù)很充分，似乎我方必輸無疑。
但我仔細(xì)看了雙方的產(chǎn)品實(shí)物，外包裝和裝潢不同，但最重要的商標(biāo)是一樣的，產(chǎn)品也是同類產(chǎn)品，根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，好像已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)。
不過，我突然在原告包裝瓶子的下部，發(fā)現(xiàn)了一個(gè)小小的“MADE IN USA”，頓時(shí)找到了突破點(diǎn)。
于是，我告訴H先生，這個(gè)案件我是比較有把握的，不過由于案件的發(fā)展會有很多意想不到的因素，所以只能告訴他希望比較大，但不能百分百保證結(jié)果。
H先生是個(gè)明事理的人，聽完之后表示可以接受，于是簽訂了委托代理合同。
由于我剛出來還在實(shí)習(xí)階段，所以合同是由我們團(tuán)隊(duì)的彭律師簽訂，我負(fù)責(zé)制定策略、提供思路和準(zhǔn)備材料。
（3）
現(xiàn)在想來，這個(gè)案件我的收費(fèi)不高，甚至可以說是非常低。
因?yàn)槲耶?dāng)時(shí)剛從法院離職，還不清楚自身的專業(yè)價(jià)值，也不懂得律師收費(fèi)的市場行情。
不過，在當(dāng)時(shí)，一個(gè)案件的收費(fèi)就差不多等于我原來兩、三個(gè)月的工資，已經(jīng)覺得很滿意了。
同時(shí)，由于這是我自己談成的第一件案，所以非常開心，也很感謝H先生的選擇和信任。
我決定不能辜負(fù)這份信任，務(wù)必將這件案辦好，也為自己的律師生涯開一個(gè)好頭。
由于這個(gè)案件涉及到寵物用品，我當(dāng)時(shí)花了幾天時(shí)間了解了寵物用品的市場情況，并對雙方的基本情況進(jìn)行了調(diào)查。
涉案的商標(biāo)為“Mxxx' (為保護(hù)當(dāng)事人的商業(yè)秘密和隱私，特予以隱去），據(jù)百度了解到的情況，據(jù)說為美國一寵物用品品牌，原告A公司是該品牌的中國總代理，在2009年前后申請了“Mxxx'在國內(nèi)的商標(biāo)注冊，并于2010年拿到了注冊商標(biāo)證。
由于“Mxxx'的中文翻譯是寵物用品的通用名稱，H先生也不知道該商標(biāo)已經(jīng)有人注冊，所以他在自己生產(chǎn)的寵物用品上也用了 “Mxxx'的標(biāo)識。
在被商標(biāo)注冊權(quán)人A公司起訴后，H先生自己也覺得必輸無疑，肯定要賠錢了，于是跟對方也有接觸。但對方開口就索要一筆巨額賠償，H先生無法接受，于是找到我，看有沒有辦法減少損失。
其實(shí)，在我看到對方產(chǎn)品瓶身上的“MADE IN USA”后，已經(jīng)有了自己的應(yīng)訴思路。
但多年的法官經(jīng)驗(yàn)告訴我，知己知彼方能百戰(zhàn)不殆，只看一方材料，只聽一方說法，往往不能得到準(zhǔn)確的判斷。
同時(shí)，在訴訟過程中，往往會存在很多變數(shù)，一開始覺得必贏的案件， 如果發(fā)生了意料之外的情況，那么最終結(jié)果走向就很難說。
于是，我將本案的主要思路寫了一份答辯狀并打印了多份，但沒有在庭前寄給法庭和對方。因?yàn)檫@個(gè)案件的關(guān)鍵點(diǎn)就是一個(gè)“商標(biāo)性使用”的問題，如果提前被對方掌握，就很可能陷入被動。
所以我想在開庭時(shí)再進(jìn)行答辯，看一看對方怎么應(yīng)對。
（4）
時(shí)間很快到了開庭日期。
我特意提前一天趕到了上海，并提前去了閔行區(qū)法院“踩點(diǎn)”。
上海閔行區(qū)法院是國內(nèi)幾個(gè)建設(shè)得特別漂亮的法院之一，占地面積很大，建筑風(fēng)格與美國白宮和國會山類似。白色的花崗巖建筑，十分壯觀。
庭審是在第二天早上9點(diǎn)，我和拍檔彭律師早早來到法庭，又拿出提前準(zhǔn)備好的材料再次進(jìn)行討論和演練。
庭審開始了。
果然，由于對方律師認(rèn)為本案是一個(gè)必贏的案件，所以準(zhǔn)備非常不充分。在我方當(dāng)庭答辯提出對方注冊的商標(biāo)在三年內(nèi)“沒有進(jìn)行商標(biāo)性使用”后，對方完全沒有想到，甚至連“商標(biāo)性使用”的概念也沒搞清楚，只說他們是涉案 “Mxxxxxx'的注冊人，有注冊權(quán)證書，所以我方構(gòu)成了侵權(quán)，“理所當(dāng)然”要進(jìn)行賠償。
于是，我們從“商標(biāo)性使用”的定義出發(fā)，告訴對方是在中國注冊的商標(biāo)，但他銷售的涉案產(chǎn)品是美國原裝進(jìn)口的。對方Ａ公司僅僅是代理銷售商，而不是委托美國生產(chǎn)，所以美國生產(chǎn)商在美國使用 “Mxxxxxx'標(biāo)識的行為，并不屬于Ａ公司在“使用商標(biāo)”。
因?yàn)閷Ψ綄ι虡?biāo)法不是很懂，也不清楚“商標(biāo)性使用”的定義，庭前也沒做好充分準(zhǔn)備，所以庭審中我和彭律師完全占據(jù)了主動，而審判長也多次制止對方“不靠譜”的發(fā)言。
庭審結(jié)束后，我打電話給Ｈ先生，告訴他不用擔(dān)心。根據(jù)庭審的情況，結(jié)合我的經(jīng)驗(yàn)判斷，我方不需要承擔(dān)賠償責(zé)任的可能性很大。
幾天后，我方收到了法庭寄來的對方補(bǔ)充提交的證據(jù)材料，但也不能顯示他們曾“商標(biāo)性使用”過該商標(biāo)。
我給法庭寄去了簡明扼要的書面質(zhì)證意見書。
（5）
雖然我很有信心，也對自己在庭審中的表現(xiàn)很滿意，但畢竟這是我第一個(gè)案件，所以等待判決結(jié)果的日子，多少還是有些緊張的。
終于，在半個(gè)月后，上海閔行區(qū)法院的判決書寄到了律師所。
判決書一方面認(rèn)定，原告Ａ公司享有注冊商標(biāo)專用權(quán)，我方Ｈ先生擅自使用該注冊商標(biāo)，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)、不得再使用該注冊商標(biāo)的責(zé)任 。同時(shí)，判決認(rèn)定：”Ａ公司在注冊該商標(biāo)后，在超過三年的時(shí)間里沒有使用該注冊商標(biāo)，根據(jù)《商標(biāo)法》第四十八條、第六十四條的規(guī)定，被告不需要承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>
收到判決后，我第一時(shí)間打電話給Ｈ先生，告訴他判決結(jié)果。
Ｈ先生當(dāng)然非常高興。他本來就不是故意侵權(quán)，在訴訟前就已經(jīng)注冊和使用了自己的商標(biāo)，早已停止使用 “Mxxx'標(biāo)識。而這個(gè)案件不用承擔(dān)賠償責(zé)任，就意味著其他曾代理他產(chǎn)品的銷售商也不用賠錢，減少的損失不止是這個(gè)案件的10萬元，而是可能有上百萬、幾百萬之多。
同時(shí)，Ｈ先生告訴我，一直到現(xiàn)在，他才完全相信我所作的分析。因?yàn)樗麊栠^很多人，包括自己做律師的姐夫，都覺得肯定要賠償，只是賠償多少的問題，沒想到我一開始的分析確實(shí)是對的。他說：看來知識產(chǎn)權(quán)真的是一個(gè)非常專業(yè)的領(lǐng)域，必須找到專業(yè)的人才行。
（6）
不久，我們收到了法院寄來的上訴狀，對方Ａ公司提出了上訴。
由于對方一審敗訴，所以他們增加了一個(gè)代理律師，是上海當(dāng)?shù)匾粋€(gè)律師所的主任。
Ｈ先生在知道情況后，不免有點(diǎn)緊張，問我二審會不會有什么變故。
我仍然是自信而又謹(jǐn)慎的告訴他：“由于不知道對方會怎么應(yīng)對，在法庭上會怎么說，所以我們沒辦法下定論。但是，這個(gè)案件，在現(xiàn)有證據(jù)下，可以肯定對方屬于三年內(nèi)沒有使用商標(biāo)，我方不需要承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>
幾個(gè)月后，在上海第一中級法院的法庭中，我和彭律師與對方的代理律師再次進(jìn)行了交鋒。
對方新增加的律師是一位50多歲的老律師，看起來很是自信。由于一審敗訴，所以一審沒有出庭的對方公司的董事長、總經(jīng)理也到了庭下旁聽，看的出來對本案非常重視。
果然，一開庭，對方就拿出了很多之前沒有提交的證據(jù)材料，而且直接說明這是為了證明自己有“實(shí)際使用”該注冊商標(biāo)。
我一份份看完了對方的材料，心里更加有底了，因?yàn)閷Ψ嚼斫獾摹皩?shí)際使用”并不是《商標(biāo)法》規(guī)定的“商標(biāo)使用”。
彭律師和我簡單交換意見后發(fā)言：“尊敬的法庭，一方面對方提交的證據(jù)依法不屬于新證據(jù)，不應(yīng)當(dāng)?shù)玫讲尚?。同時(shí)，即使法庭采信這些證據(jù)，也不能證明對方曾有商標(biāo)性使用，原因如下：第一、。。。。。。；第二、。。。。。。；第三、。。。。。?！?/p>
聽完我方的發(fā)言，對方的代理律師急了，不經(jīng)審判長允許就開始發(fā)表意見。當(dāng)然，他的發(fā)言被法庭制止，同時(shí)，我從對方的發(fā)言中發(fā)現(xiàn)他仍然沒有搞清楚《商標(biāo)法》中的“商標(biāo)使用”的真正含義，而是憑著感覺在那里長篇大論。
這個(gè)時(shí)候，我的心里情不自禁的露出了微笑——
我方要勝訴了。
（7）
后記：一個(gè)月后，我收到了上海第一中級法院寄過來的終審判決書——駁回上訴，維持原判。
三個(gè)月后，我在《中國知識產(chǎn)權(quán)報(bào)》上看到了一篇文章，是上海第一中級法院的主審法官寫的這個(gè)案例。我們這個(gè)案件被作為“商標(biāo)使用抗辯成功”的典型案例，刊登在國內(nèi)權(quán)威的《中國知識產(chǎn)權(quán)報(bào)》上。
四個(gè)月后，H先生告訴我他一個(gè)朋友的公司在杭州有一件商標(biāo)侵權(quán)案件，想讓我出面進(jìn)行處理。
此時(shí)，距離我辭職出來做律師已經(jīng)有一年多時(shí)間。
這個(gè)時(shí)候的我，已經(jīng)有了幾十件案的成功辦理經(jīng)驗(yàn)，有了幾家法律顧問單位和較為穩(wěn)定的案源，有了自己的助理和固定的團(tuán)隊(duì)成員（盡管我的身份仍然是實(shí)習(xí)律師） ，有了一份經(jīng)過實(shí)戰(zhàn)檢驗(yàn)過的自信和從容。
如果說，剛辭職時(shí)的我，憑借的更多是一份不確定的對未來的希望的話，此時(shí)的我，已經(jīng)有了充分的理由相信——
我的未來不是夢，我已經(jīng)走在了新的康莊大道上 ！
（8）
PS：在我剛出道的日子里，很多同學(xué)和好友都給了我充分的肯定和很多的鼓勵，告訴我堅(jiān)持下去，并表示相信我一定會取得成功。在這里，再次感謝他們的勉勵，那是我最初彷徨和對未來還不確定時(shí)最好的禮物。
同時(shí)，我所遇到的上海兩級法院的法官都非常專業(yè)高效，不管是庭審還是判決書都體現(xiàn)出了很強(qiáng)的業(yè)務(wù)能力和專業(yè)素養(yǎng)，值得充分肯定和表揚(yáng)。
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