我們每周將發(fā)布各個(gè)領(lǐng)域的法律意見書的指導(dǎo)案例，并附上贏了網(wǎng)高級(jí)法律顧問徐宏偉老師的點(diǎn)評(píng)。
這些法律意見指導(dǎo)樣例全都來自于參與案件競(jìng)標(biāo)的律師，可能存在分析不準(zhǔn)確的地方。法律意見也沒有最好，站在不同的角度也會(huì)有不同的見解產(chǎn)生。這里我們提供法律意見書指導(dǎo)案例，僅希望能夠拋磚引玉。
點(diǎn)評(píng)人丨徐宏偉老師
簡(jiǎn)歷：
資深法律人，1993年獲得了律師執(zhí)業(yè)證，從事了2年的律師工作。從1995年開始一直在法院工作，有著20多年的法院工作經(jīng)驗(yàn)。2016年從庭長(zhǎng)職位退休。2017年受邀擔(dān)任贏了網(wǎng)法律意見書高級(jí)評(píng)審專家。
案件簡(jiǎn)介丨繼承糾紛
客戶是逝者的（外）孫子女，逝者的父母都不在人世，配偶已去世，去世時(shí)遺產(chǎn)沒有分配過。逝者有兩個(gè)及以上子女，已有子女離世，去世的子女有一個(gè)孩子。接受遺產(chǎn)贈(zèng)與的人已盡到撫養(yǎng)義務(wù)。逝者留下了一套婚后房產(chǎn)，登記了逝者自己的名字，財(cái)產(chǎn)價(jià)值約750萬(wàn)。逝者沒有留下遺囑。
法律意見樣例及點(diǎn)評(píng)
徐老師點(diǎn)評(píng)——導(dǎo)言
1、可爭(zhēng)取的權(quán)益（訴訟請(qǐng)求）分析
1.1 要求依法繼承被繼承人（爺爺）房產(chǎn)和拆遷款的九分之一
1. 可爭(zhēng)取的權(quán)益點(diǎn)（訴訟請(qǐng)求）是？
要求依法繼承被繼承人（爺爺）房產(chǎn)和拆遷款的九分之一
2. 可爭(zhēng)取本項(xiàng)權(quán)益的理由有哪些？
依據(jù)《中華人民共和國(guó)繼承法》第五條、第十條、第十一條，您爺爺是2004年死亡，您爸爸是2012年過世。因此，你們此次繼承為轉(zhuǎn)繼承。繼承的房產(chǎn)和拆遷款是您爺爺奶奶夫妻共同財(cái)產(chǎn)，其中，您爺爺?shù)倪z產(chǎn)是二分之一的房產(chǎn)和拆遷款；對(duì)您爺爺?shù)倪z產(chǎn)，您爸爸和您奶奶、您姑姑各自應(yīng)分得總房產(chǎn)的二分之一的三分之一即總房產(chǎn)的六分之一。您爸爸的遺產(chǎn)又由您母親、您和您奶奶各自分得六分之一的三分之一即總房產(chǎn)的十八分之一。即您和您媽媽可以分得九分之一的爺爺?shù)倪z產(chǎn)。 法律依據(jù)：《中華人民共和國(guó)繼承法》第五條：“繼承開始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈(zèng)辦理；有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的， 按照協(xié)議辦理?！?第十條：“遺產(chǎn)按照下列順序繼承： 第一順序：配偶、子女、父母。 第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承?！?/p>
3. 爭(zhēng)取本項(xiàng)權(quán)益的可能性有多大？
50%—80%
4. 爭(zhēng)取本項(xiàng)權(quán)益存在的風(fēng)險(xiǎn)有哪些？
1、訴訟時(shí)效：按照《中華人民共和國(guó)繼承法》第八條規(guī)定， 繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為二年，自繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵犯之日起計(jì)算。但是，自繼承開始之日起超過二十年的，不得再提起訴訟。因此，應(yīng)當(dāng)盡快去進(jìn)行訴訟，避免訴訟時(shí)效已過的風(fēng)險(xiǎn)。
2、遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)時(shí)個(gè)人的合法財(cái)產(chǎn)，所以應(yīng)當(dāng)明確該房產(chǎn)是否是個(gè)人財(cái)產(chǎn)。
3、您爺爺奶奶過世時(shí)是否有遺囑，如果有遺囑，則優(yōu)先于法定繼承。
4、遺產(chǎn)繼承人繼承遺產(chǎn)的同時(shí)，也要對(duì)被繼承人（死亡人）的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，但是只以所繼承的份額為限。因此需要明確被繼承人（爺爺）是否有債務(wù)問題。
1.2 要求依法繼承被繼承人（奶奶）財(cái)產(chǎn)的二分之一
1. 可爭(zhēng)取的權(quán)益點(diǎn)（訴訟請(qǐng)求）是？
要求依法繼承被繼承人（奶奶）財(cái)產(chǎn)的二分之一
2. 可爭(zhēng)取本項(xiàng)權(quán)益的理由有哪些？
依據(jù)《中華人民共和國(guó)繼承法》第十一條，您爸爸是于2012年過世，早于您奶奶過世的時(shí)間，因此對(duì)于總房產(chǎn)中屬于您奶奶的遺產(chǎn)的繼承，應(yīng)屬于代位繼承，顧名思義即您代位繼承您父親應(yīng)繼承的財(cái)產(chǎn)。而您父親和您姑姑各自可以繼承被繼承人（奶奶）二分之一的財(cái)產(chǎn)。因此您代位繼承您父親的二分之一的遺產(chǎn)份額。 法律依據(jù)：《中華人民共和國(guó)繼承法》第十一條： “被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。
3. 爭(zhēng)取本項(xiàng)權(quán)益的可能性有多大？
50%—80%
4. 爭(zhēng)取本項(xiàng)權(quán)益存在的風(fēng)險(xiǎn)有哪些？
1、首先代位繼承只能發(fā)生在法定繼承中，因此必須明確您奶奶去世時(shí)未訂立遺囑。
2、代位繼承的份額：繼承法有對(duì)被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產(chǎn)時(shí)，可以多分的規(guī)定。因此，您是否盡了扶養(yǎng)老人的義務(wù)，是衡量財(cái)產(chǎn)份額的重要標(biāo)志。若沒有盡到扶養(yǎng)義務(wù)，則可能遺產(chǎn)份額會(huì)有所減少。
2、客戶的“特定要求”回復(fù)
律師爭(zhēng)取權(quán)益最大化的思路及方案可具體查看“可爭(zhēng)取的權(quán)益（訴訟請(qǐng)求）分析”和“律師代理策略”部分的內(nèi)容。
3、律師代理策略
一、首先因?yàn)楸景笡]有遺囑，屬于法定繼承的情形。應(yīng)特別注意三位逝者去世的時(shí)間順序，根據(jù)這個(gè)時(shí)間順序，發(fā)生二次不同類型的繼承，一個(gè)是轉(zhuǎn)繼承；一個(gè)是代位繼承。二者的區(qū)別在于轉(zhuǎn)繼承是被轉(zhuǎn)繼承人在被繼承人死亡之后、遺產(chǎn)分割前死亡；而代位繼承是被代位繼承人在被繼承人死亡之前死亡。代位繼承的繼承人是被繼承人的直系卑親屬，轉(zhuǎn)繼承的繼承人則是對(duì)被轉(zhuǎn)繼承人有繼承權(quán)的人，本案，就是您父親的第一順序繼承人。
二、關(guān)于如何處理訴訟時(shí)效的風(fēng)險(xiǎn)問題的代理策略和分析：由于繼承法規(guī)定，繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為二年，自繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵犯之日起計(jì)算。因此應(yīng)當(dāng)收集相應(yīng)的證據(jù)，尤其是您姑姑現(xiàn)在才向您提出您沒有繼承權(quán)的意見的證據(jù)。我們可以主張繼承開始后，各繼承人均接受繼承但遺產(chǎn)未分割的，即為共同共有，直到現(xiàn)在其他共有人向我方提出我方?jīng)]有繼承權(quán)，所以才提起訴訟。因此，訴訟時(shí)效不適用《中華人民共和國(guó)繼承法》關(guān)于繼承權(quán)的訴訟時(shí)效的規(guī)定，而應(yīng)適用《民法通則》關(guān)于共同共有的所有權(quán)保護(hù)的訴訟時(shí)效。
三、如何爭(zhēng)取更多的遺產(chǎn)份額。1、代位繼承只能發(fā)生與被繼承人有直系血親或擬制血親的子女范圍內(nèi)，因此，對(duì)于您爺爺?shù)倪z產(chǎn)，您母親沒有代位繼承權(quán)。但是《中華人民共和國(guó)繼承法》中有規(guī)定，喪偶兒媳對(duì)公、婆，喪偶女婿對(duì)岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。因此，我方可以重點(diǎn)收集您母親贍養(yǎng)您爺爺、奶奶的證據(jù)材料，您母親也許會(huì)獲得相應(yīng)的繼承份額的。2、如果我方能夠提供相應(yīng)的扶養(yǎng)老人較多，盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的證據(jù)材料，可以主張遺產(chǎn)多分。依據(jù)《中華人民共和國(guó)繼承法》：對(duì)被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產(chǎn)時(shí)，可以多分。
四、在確定繼承份額的同時(shí)，必須明確繼承遺產(chǎn)的范圍，本案，作為您爺爺奶奶遺產(chǎn)的房屋的原始信息及拆遷后的安置補(bǔ)償情況必須核查清楚。
五、必須明確遺產(chǎn)的現(xiàn)狀，包括是否實(shí)際取得，有誰(shuí)實(shí)際持有，有無(wú)其他負(fù)擔(dān)（抵押、查封等）。
徐老師點(diǎn)評(píng)
律師對(duì)各地位當(dāng)事人可爭(zhēng)取的遺產(chǎn)份額進(jìn)行了直接的確分，說明了客戶可以繼承爺爺?shù)木欧种缓湍棠痰亩种贿z產(chǎn)份額。這樣做的好處是即使遺產(chǎn)范圍沒有辦法確認(rèn)，也可直接確定遺產(chǎn)繼承的份額。一旦確定遺產(chǎn)范圍，就可以直接按照份額進(jìn)行確定并向遺產(chǎn)持有人主張權(quán)利。
4、程序介紹
4.1 需要收集的證據(jù)材料有哪些？
1、被繼承人的戶籍證明、死亡證明。
2、各有關(guān)繼承人的身份、戶籍信息。
3、作為遺產(chǎn)的房屋的權(quán)利憑證（房產(chǎn)證、土地證等）或者有關(guān)該房屋的拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議，取得安置房或貨幣補(bǔ)償款的書面憑證。
4、有關(guān)您母親對(duì)被繼承人生前撫養(yǎng)較多方面的證據(jù)。
5、有關(guān)遺產(chǎn)當(dāng)前實(shí)際占用、使用、持有情況及有無(wú)其他負(fù)擔(dān)方面的證據(jù)。
4.2 大致需要的時(shí)間、經(jīng)歷的流程。
1、和您電話聯(lián)系好時(shí)間之后，您帶材料來辦公室辦理委托手續(xù)，幫助您審查證據(jù)和調(diào)取案件其他的證據(jù)，比如對(duì)方的戶籍信息等；
2、在證據(jù)準(zhǔn)備完善后，3個(gè)工作日內(nèi)寫好訴訟材料，包括民事起訴書、證據(jù)目錄、代理詞，將證據(jù)整理編號(hào)，讓您查看，則您確認(rèn)無(wú)誤之后，我們?cè)偃シㄔ毫?，法院?huì)在收到材料之日起7天內(nèi)進(jìn)行立案；
3、法院在立案之后會(huì)將我方的證據(jù)材料依法給對(duì)方，同時(shí)要求雙方在法院規(guī)定的10天舉證時(shí)間內(nèi)交證據(jù)材料，如果沒有在規(guī)定的時(shí)間交證據(jù)材料，有可能在開庭的時(shí)候?qū)Ψ讲挥栀|(zhì)證。
4、如果證據(jù)不充分，則需要進(jìn)一步在舉證期限內(nèi)提供新的證據(jù)，有時(shí)需要在訴訟前申請(qǐng)法院的調(diào)查令去調(diào)查取證。
5、法院會(huì)在立案之后大概15天左右安排開庭的，也有可能當(dāng)庭調(diào)解或者訴前調(diào)解，如果調(diào)解成功，簽訂調(diào)解筆錄，如果無(wú)法調(diào)解，則庭審之后等待判決。
6、案件若法院適用簡(jiǎn)易程序，法院會(huì)在開庭后擇期作出判決，審理期限為三個(gè)月，若由于案件復(fù)雜等原因無(wú)法在三個(gè)月內(nèi)審結(jié)的，案件可以轉(zhuǎn)為普通程序，審理期限為六個(gè)月。
徐老師總結(jié)
從這份法律意見可以看出，律師對(duì)繼承案件理解是比較全面透徹的，對(duì)用戶利益的考慮也是比較周全的，對(duì)相關(guān)法律法規(guī)的理解準(zhǔn)確，法律意見書的撰寫格式合規(guī)，具有一定的借鑒意義。
小編按：以上點(diǎn)評(píng)由徐老師口述，小編整理而成。如有部分用詞錯(cuò)誤，請(qǐng)各位律師諒解。
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