文/鄧雯芬 北京天馳君泰律師事務(wù)所，“家事法苑”律師團(tuán)隊成員
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近年來，隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，公民家庭財產(chǎn)不斷增加，財產(chǎn)種類呈現(xiàn)出多樣化的趨勢，離婚訴訟實務(wù)中財產(chǎn)分割時所涉及的財產(chǎn)形式，除房屋、存款、車輛、文物字畫等傳統(tǒng)財產(chǎn)形式外，公司股權(quán)、保險、限制性股票、股票期權(quán)、虛擬股票等新型財產(chǎn)形式也不斷涌現(xiàn)，這些新的財產(chǎn)形式具有不同于以往傳統(tǒng)財產(chǎn)形式的特征，在離婚訴訟中如何對其進(jìn)行處理，實務(wù)中爭議頗多。因近期在實務(wù)工作中偶有涉及，在困惑之余，筆者通過中國裁判文書網(wǎng)、威科先行、北大法寶等數(shù)據(jù)庫對離婚糾紛或離婚后財產(chǎn)糾紛案件中涉及股票期權(quán)糾紛處理的裁判文書進(jìn)行檢索、分析后，發(fā)現(xiàn)目前司法實踐中已有部分離婚糾紛和離婚后財產(chǎn)糾紛涉及股票期權(quán)的分割與處理，但因股票期權(quán)這種財產(chǎn)形式自身存在的一些特殊性，對其在離婚時如何處理與分割，實務(wù)存在諸多爭議，部分案件的裁判結(jié)果也呈現(xiàn)一定的差異性。筆者從中選擇幾個具有代表性的案例，對涉及此種財產(chǎn)形式糾紛處理所中存在的爭議焦點(diǎn)進(jìn)行歸納和梳理，并在此基礎(chǔ)上對相關(guān)問題進(jìn)行分析，進(jìn)而嘗試在目前法律框架內(nèi)對離婚訴訟中涉股票期權(quán)的分割與處理進(jìn)行探討。
一、相關(guān)案例簡介
案例一：王某與孫某離婚糾紛案[北京市朝陽區(qū)人民法院(2012)朝民初字第04632號判決書。]
王某與孫某2005年相識，2006年6月6日登記結(jié)婚，婚后無子女。孫某為深州市騰訊計算機(jī)系統(tǒng)有限公司員工。經(jīng)王某申請，法院孫某所在公司調(diào)取了孫某名下期權(quán)的情況，該公司回函稱孫某于2008年1月29日被公司授予7300股期權(quán)。自協(xié)議簽訂之日起，每經(jīng)過一年有總份數(shù)五分之一的期權(quán)到期，到期后孫某有權(quán)以每股港幣46.50元的價格行權(quán)。截止2013年5月孫某尚未行權(quán)。
王某要求孫某按照一審法院判決之日的股票與期權(quán)約定的46.50港元價差給付補(bǔ)償款。
孫某提供了騰訊公司股票期權(quán)計劃員工溝通手冊證明期權(quán)尚未行使，無法分割，該手冊載明，股票期權(quán)有限期自授予之日起，為期7年。如員工由于被公司解雇而終止與公司的雇傭關(guān)系，則尚未行使的期權(quán)將全部生效，并且不會再授予任何利益。期權(quán)權(quán)屬承授人所有，不得轉(zhuǎn)讓。
裁判要點(diǎn)：鑒于期權(quán)具有不確定性，僅憑持有期權(quán)不能確認(rèn)此系雙方實有財產(chǎn)，故對于原告的主張本院不予支持，原告可于被告實際行權(quán)后另行提起請求。
案例二：張某與王某離婚后財產(chǎn)糾紛案[上海市黃浦區(qū)人民法院(2011)黃民一(民)初字第1260號判決書。]
張某與王某2005年登記結(jié)婚，2010年9月7日，雙方在民政局協(xié)議離婚。離婚后張某訴至法院主張王某在離婚之時在其工作單位取得股權(quán)期權(quán)2,470股，離婚后已經(jīng)行權(quán)，行權(quán)后所得收益為231,267元，認(rèn)為屬夫妻共同財產(chǎn)，要求予以分割。王某認(rèn)為其所取得的公司股權(quán)期權(quán)，因?qū)儆谠谄涔ぷ鞯墓舅〉?，具有人身性質(zhì)，且雙方離婚時張某即知曉被告有上述股權(quán)期權(quán)，故不應(yīng)進(jìn)行分割。
裁判要點(diǎn)：王某在離婚之時所取得的可以行權(quán)的股權(quán)期權(quán)，為雙方離婚之時確定可得的財產(chǎn)，屬于雙方的夫妻共同財產(chǎn)，雖然該筆股權(quán)的實際收益在雙方婚后取得，但仍應(yīng)作為雙方的夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。王某主張其所取得的股權(quán)具有人身性質(zhì)，不可分割，缺乏依據(jù)，不予采納。
案例三：馬某與朱某離婚后財產(chǎn)糾紛案[上海市浦東新區(qū)人民法院(2012)浦民一(民)初字第17439號判決書。]
馬某與朱某原系夫妻，于2007年3月9日經(jīng)法院判決離婚，朱某在其工作單位獲得股票期權(quán)四批共計519,744股，2007年3月9日雙方經(jīng)法院判決離婚，該判決對第一、二批股票期權(quán)存在的事實作了確認(rèn)，但未作處理。2011年11月23日在馬某不知情的情況下，朱某向某公司提出書面聲明，放棄第一、二批股票期權(quán)，未獲得任何形式的收益。2012年2月14日，朱某所在公司因終止在美國證券市場上市交易等事由，注銷了已發(fā)行、未行權(quán)的全部股票期權(quán)，股票期權(quán)統(tǒng)一轉(zhuǎn)化為取得現(xiàn)金的權(quán)利。2012年5月30日馬某向本院提起了訴訟。申請法院對期權(quán)授予情況進(jìn)行調(diào)查，未能證明第三、四批股票期權(quán)的數(shù)量。馬某要求對上述股票期權(quán)可獲得的利益進(jìn)行分割，如朱某已申請撤銷第一、二批股票期權(quán)，則要求補(bǔ)償因撤銷帶來的損失，應(yīng)補(bǔ)償?shù)氖找鏋?29,959元人民幣。
朱某辯稱，股票期權(quán)是非財產(chǎn)性權(quán)益，在未行權(quán)時不產(chǎn)生任何價值，不應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割，故朱某放棄第一、二批股票期權(quán)17,000股未使馬某的財產(chǎn)遭受損害，無需賠償；即使原告應(yīng)享有股票期權(quán)帶來的利益，雙方已于2007年3月9日離婚，故可行權(quán)日在離婚日后的股票期權(quán)如被回購或行權(quán)，獲得的收益屬被告離婚后的個人財產(chǎn)；此外，訴爭股票期權(quán)的收益屬被告工資報酬的組成部分，應(yīng)按45%的所得稅率繳納工資、薪金所得稅；原告訴稱的第三、四批股票期權(quán)未被授予。2011年7月至2012年6月，朱某實際月工資所得已超出45%稅率的應(yīng)納稅所得額上限。因第一、二批股票期權(quán)取得收益，均應(yīng)由被告作為納稅人繳納45%的收益作為工資、薪金所得稅。馬某則對45%的所得稅的繳納有異議，認(rèn)為所應(yīng)繳納的稅款額，應(yīng)由相應(yīng)的稅務(wù)機(jī)關(guān)確定，非通過本案民事訴訟程序可予確定。
裁判要點(diǎn)：
雙方爭議的第一、二批股票期權(quán)的數(shù)量明確，三、四批數(shù)量不明，故第一、二批股票期權(quán)及對應(yīng)的收益可處理，三、四批股票期權(quán)及應(yīng)可帶來的收益本案不作處理，但今后如有證據(jù)能證實第三、四批股票期權(quán)的數(shù)量，原告可對應(yīng)享有的利益另行主張。離婚后，一方對尚未分割的夫妻共同財產(chǎn)及其收益造成損害的應(yīng)賠償受損方相應(yīng)的損失。原、被告訴爭的股票期權(quán)是某公司授予員工在一定時期內(nèi)按約定的價格購買本公司股票的權(quán)利，是一種有財產(chǎn)性權(quán)益的債權(quán)。雖然，在未行權(quán)或注銷回購時其價值難以確定，但價值的高低或暫時的不確定性不能否定其財產(chǎn)性權(quán)益的屬性，因此股票期權(quán)及其帶來的收益可以作為離婚時夫妻共同財產(chǎn)分割的標(biāo)的。根據(jù)雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間在股票期權(quán)權(quán)益取得中的貢獻(xiàn)比例，朱某于本判決生效后十日內(nèi)給付原告馬某因放棄2004年5月11日、2005年1月28日被授予的股票期權(quán)各5,000股、12,000股所產(chǎn)生的損失的補(bǔ)償款394,346元。
案例四：田某與張某離婚后財產(chǎn)糾紛案[河南省焦作市馬村區(qū)人民法院(2015)馬民二初字第00044號判決書。]
田某與張某原系夫妻關(guān)系，2013年11月20日，原、被告經(jīng)法院調(diào)解離婚并就共同財產(chǎn)的分割達(dá)成調(diào)解協(xié)議。離婚后，稅務(wù)局對田某所任職的某公司職工2009年至2012年期權(quán)和工資性收入個人所得稅情況進(jìn)行稽查。田某所在單位某集團(tuán)通知其需補(bǔ)繳各類稅款近30000元，2014年3月11日，田某補(bǔ)繳2009年-2011年，2013年個人所得稅合計9414.51元。2014年6月11日，田某補(bǔ)繳2012年個人所得稅12987.5元。2015年1月7日，田某補(bǔ)繳2011年度發(fā)放期權(quán)所得稅6572.57元。上述共補(bǔ)繳稅款28974.58元。田某認(rèn)為，張某在離婚訴訟中對原告工資和期權(quán)收入作為共有財產(chǎn)進(jìn)行了分割，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其后來補(bǔ)繳的稅款的一半，要求張某償還其因婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得工資獎金等收入補(bǔ)繳稅款15000元并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。
張某認(rèn)為雙方所有的債權(quán)債務(wù)，在調(diào)解書中已處理完畢，應(yīng)駁回田某訴求。
裁判要點(diǎn)：
離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。原、被告離婚達(dá)成的調(diào)解協(xié)議中，田某向張某支付其它共同財產(chǎn)的一半計36664.82元，因田某于協(xié)議簽訂后補(bǔ)繳了部分稅金，張某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其所分得財產(chǎn)的稅金，因原告未能證明其繳納稅金的比例，因此按照3%的稅率計算，共計1099.94元。被告張某于本判決生效后三日內(nèi)支付原告田某某所補(bǔ)繳的稅款1099.94元。
通過以上案例可以看出，離婚時關(guān)于激勵性股票期權(quán)的處理主要涉及以下幾方面的問題：1.股票期權(quán)的性質(zhì)認(rèn)定；2、一方所獲得的股票期權(quán)及行權(quán)產(chǎn)生的收益是否屬于夫妻共同財產(chǎn)，因期權(quán)從被授予到行權(quán)獲得期權(quán)收益存在一定時間跨度，在離婚時如何分割、處理；3.一方放棄行權(quán)是否侵害配偶合法權(quán)益？4.股票期權(quán)應(yīng)繳納稅費(fèi)如何確定，是否為夫妻共同債務(wù)。以下筆者嘗試結(jié)合當(dāng)前司法實踐的概況對上述問題進(jìn)行分析和探討。
二、股票期權(quán)
（一）股票期權(quán)
股權(quán)激勵作為一種長期激勵方式，最早起源于20世紀(jì)50年代的美國。股權(quán)激勵機(jī)制是通過向公司高級管理人員、員工有條件的授予公司股權(quán)的形式，或者給予其享有相應(yīng)經(jīng)濟(jì)收益的權(quán)利，使公司高級管理人員、員工能夠以股東的身份參與公司決策、分享利潤、承擔(dān)風(fēng)險，從而勤勉盡責(zé)地為公司的長期發(fā)展服務(wù)。股權(quán)激勵機(jī)制的重要形式之一是股票期權(quán)計劃，是公司授予特定激勵對象可以在規(guī)定的時間內(nèi)以事先確定的價格購買一定數(shù)量的本公司流通股票的權(quán)利。我國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》第19條規(guī)定：“本辦法所稱股票期權(quán)是指上市公司授予激勵對象在未來一定期限內(nèi)有以預(yù)先確定的價格和條件購買本公司一定數(shù)量股份的權(quán)利。激勵對象可以其獲授的股票期權(quán)在規(guī)定的期間內(nèi)以預(yù)先確定的價格和條件購買上市公司一定數(shù)量的股份，也可以放棄該種權(quán)利?！苯?，股票期權(quán)在我國的運(yùn)用越來越普遍，許多非上市公司也選擇這一方式對員工進(jìn)行激勵。作為期權(quán)的一種，激勵對象持有股票期權(quán)獲得的是一種選擇權(quán)，激勵對象可以根據(jù)具體情況選擇行權(quán)或不行權(quán)。而公司授予激勵對象股票期權(quán)是有相應(yīng)的約束條件的，要求公司達(dá)到一定的業(yè)績目標(biāo)，激勵對象也要通過績效考核，可見股票期權(quán)實際上是股東、公司為了激勵員工實現(xiàn)公司目標(biāo)，實現(xiàn)股東長遠(yuǎn)投資利益的一種管理工具。
股票期權(quán)從激勵對象通過股票期權(quán)激勵協(xié)議被授予到真正實現(xiàn)，須經(jīng)過一定的過程。一般包括授予、等待、授權(quán)、行權(quán)四個流程。公司制定股票期權(quán)激勵計劃與特定范圍的員工簽訂股票期權(quán)授予協(xié)議并發(fā)布相關(guān)說明文件后，員工一旦簽字確認(rèn)接受，則該期權(quán)授予協(xié)議即具有法律效力。根據(jù)股票期權(quán)激勵計劃，自該協(xié)議簽訂后，一般經(jīng)過3-5年等待期，在等待期內(nèi)員工符合授予股票期權(quán)條件或者公司業(yè)績等達(dá)到目標(biāo)要求，則根據(jù)激勵計劃的安排，可一次性或分批次對激勵對象進(jìn)行授權(quán)，但等待期內(nèi)股票期權(quán)持有人不能從股票期權(quán)中獲得任何收益。等待期滿，激勵對象獲得公司授權(quán)，即進(jìn)入可行權(quán)期間。在該期間內(nèi)，員工可根據(jù)自身及股票價格情況決定是否行權(quán)。確定行權(quán)后須按照約定的價格支付股價，公司向員工交付對應(yīng)的公司股票，當(dāng)然，也有些激勵計劃確定激勵對象無需支付股價即可獲得公司授權(quán)。行權(quán)完畢，員工獲得相應(yīng)股權(quán)，其可以選擇在股票交易市場轉(zhuǎn)讓股票獲得差價收益，也可以選擇繼續(xù)持有公司股票。
（二）股票期權(quán)的特征
1.人身性
激勵性股票期權(quán)是公司授予其特定范圍內(nèi)員工，使其可以在規(guī)定的時間內(nèi)以事先確定的價格購買一定數(shù)量的本公司流通股票，被激勵對象為本公司員工，期權(quán)激勵計劃一般要求員工符合一定的條件方能被授予期權(quán)和行權(quán)，條件的設(shè)置通常將員工個人能力、業(yè)績、工作努力程度、公司發(fā)展目標(biāo)作為確定激勵對象的依據(jù)，故股票期權(quán)的獲得與激勵對象個人的工作狀況和能力等密切相關(guān)，其授予的對象有嚴(yán)格限制，為激勵對象專有，一般限制或禁止轉(zhuǎn)讓，如有的公司規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓，有的則是要求不得轉(zhuǎn)讓給公司員工之外的人員，或者規(guī)定公司上市后，一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。另一方面，股票期權(quán)只能由被授予員工在符合行權(quán)條件時決定是否行權(quán)，從而實際獲得公司的股票。故而，股票期權(quán)具有人身性，其獲得和實現(xiàn)與否一定程度上依附于激勵對象。
2.財產(chǎn)性
自2005年實行股改以來，為了留住人才，越來越多的上市公司采用股票期權(quán)制度對本公司管理人員和技術(shù)人員進(jìn)行激勵。這部分員工的收入方式表現(xiàn)為固定薪酬與股票期權(quán)相結(jié)合的模式，且通常高管的收入大部分來自于股票期權(quán)收入，并非固定薪金所得。股票期權(quán)的實現(xiàn)分為獲得期權(quán)和實際行權(quán)兩個階段，激勵對象在獲得公司授予的期權(quán)之后，即獲得一種能夠在符合激勵計劃要求的任職期限、業(yè)績等相關(guān)條件時，于等待期滿后獲得選擇是否行權(quán)的一種權(quán)利，且可能會因行權(quán)時行權(quán)價格低于行權(quán)日股票的市場價格而獲得一定的財產(chǎn)收益。因此，從獲得授權(quán)和行權(quán)的最終結(jié)果來看，該權(quán)利也是財產(chǎn)性權(quán)利，這種財產(chǎn)性通過激勵對象后期的行權(quán)行為得以實現(xiàn)，故而股票期權(quán)具有財產(chǎn)性的特征。
3.期待性和不確定性
根據(jù)權(quán)利是否已經(jīng)取得為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為期待權(quán)與既得權(quán)。期待權(quán)是指將來有取得與實現(xiàn)可能性的權(quán)利，既得權(quán)是指權(quán)利人已經(jīng)取得且可以實現(xiàn)的權(quán)利。股票期權(quán)實質(zhì)上是一份允許被授予人購買公司股票的合同，其購買股票價格、數(shù)量、行權(quán)的期限和條件、時間及整個期權(quán)的有效期均已確定。從股票期權(quán)授予及行權(quán)的整個過程來看，股票期權(quán)授予時購買股票的選擇權(quán)利尚不具備全部要件，但激勵對象已經(jīng)有所期待，并且這種期待受法律保護(hù)。根據(jù)期權(quán)授予合同，在激勵對象符合行權(quán)條件并在有效時間內(nèi)選擇行權(quán)的，公司負(fù)有交付股票和轉(zhuǎn)移股權(quán)的義務(wù)，而員工則須履行支付股款的義務(wù)。故而，股票期權(quán)的實現(xiàn)有一個過程，在實際行權(quán)之前，具有期待性。
因股票期權(quán)屬期待性的權(quán)利，從股票期權(quán)授予及行權(quán)的整個過程來看，股票期權(quán)在激勵對象符合授權(quán)條件和等待期內(nèi)僅具備取得股權(quán)的可能性，并未實際享有相關(guān)財產(chǎn)權(quán)益。只有達(dá)到激勵的條件后方能決定是否行權(quán)進(jìn)而取得公司的股票，而這些條件通常是和員工的工作年限、績效考核、企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)以及股票市場價值等情況密切相關(guān)，如果相關(guān)條件未能達(dá)到或具備，可能無法實際獲得行權(quán)的權(quán)利并真正持有公司股票，而股票市場本身的變動性也決定了期權(quán)股票行權(quán)時實際價值具有不確定性。當(dāng)然，即使達(dá)到行權(quán)條件，但授權(quán)方基于各種原因不履行約定，導(dǎo)致權(quán)利無法實現(xiàn)的可能性也是存在的。故而，權(quán)利是否最終實現(xiàn)及獲得權(quán)益價值的大小，又具有一定的不確定性。
（三）股票期權(quán)的性質(zhì)
從股票期權(quán)激勵計劃實施的目的，股票期權(quán)的取得及行權(quán)的條件來看，股票期權(quán)制度的運(yùn)行機(jī)理是把公司的利益和員工的利益連接起來，從而有效地提高員工的工作積極性。被激勵對象的收入一般采取薪酬加股票期權(quán)收益的組合方式，其中薪酬是短期的、確定的當(dāng)期收益，而股票期權(quán)則是長期的、不確定的未來收益。在當(dāng)前，越來越多的公司企業(yè)采股票期權(quán)來激勵員工，甚至有的公司采取“低薪資，高期權(quán)”的方式引入人才，以求最大限度調(diào)動員工積極性，與企業(yè)共發(fā)展。員工享有股票期權(quán)，是建立在勞動關(guān)系之上的，股價的上漲與員工的辛勤勞動也密不可分，員工基于股票期權(quán)獲得的收益應(yīng)屬薪酬收入的一種，股票期權(quán)收益應(yīng)為員工工資收入的一種延伸。員工在滿足行權(quán)條件，確定行權(quán)后所獲得的行權(quán)價格與行權(quán)日股票市場價格的差額為其股票期權(quán)所取得的收益，此種權(quán)益的取得是基于員工與公司之間的雇傭關(guān)系，成為公司的員工并努力工作達(dá)到期權(quán)授予的條件后，方可最終通過行權(quán)取得，其實質(zhì)上是公司對員工勞動所支付的報酬，是為了激勵員工，將與員工同公司利益緊密連結(jié)，采取的長期的和不確定性的方式進(jìn)行支付，只是在支付上有別于固定薪酬的當(dāng)期、確定性。
1990年國務(wù)院批準(zhǔn)頒布的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》的內(nèi)容中，工資構(gòu)成中并未包括股票期權(quán)，原因是我國當(dāng)時尚未引入股票期權(quán)激勵制度，故該規(guī)定中并未涉及。而隨著股票期權(quán)激勵制度的逐步引入和廣泛運(yùn)用，2005年3月28日財務(wù)部和國家稅務(wù)總局根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》、《中華人民共和國個人所得稅法實施條例》有關(guān)精神，下發(fā)了《關(guān)于個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知》（財稅〔2005〕35號）文，根據(jù)該文件的規(guī)定，員工在接受實施股票期權(quán)計劃企業(yè)授予的股票期權(quán)時，除另有規(guī)定外，一般不作為應(yīng)稅所得；員工在行權(quán)時，行權(quán)價低于購買日公平市場價的差額，是因員工在企業(yè)的表現(xiàn)和業(yè)績情況而取得的與任職、受雇有關(guān)的所得，應(yīng)按“工資、薪金所得”適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅；而員工在行權(quán)日之前將股票期權(quán)轉(zhuǎn)讓的，以股票期權(quán)的轉(zhuǎn)讓凈收入，作為工資薪金所得征收個人所得稅；以上這兩部分所得為個人股票期權(quán)所得（行權(quán)所得）。對于員工將行權(quán)后的股票再轉(zhuǎn)讓時獲得的高于行權(quán)時公平市場價的差額，作為個人在證券二級市場上轉(zhuǎn)讓股票等有價證券而獲得的資本利得，這部分所得一般稱為轉(zhuǎn)讓股票（銷售）所得，因按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用的征免規(guī)定計算繳納個人所得稅。出于保護(hù)資本市場及投資者利益的考慮，對于因轉(zhuǎn)讓股票而獲得價差收入即資本利得收入目前是免征收個人所得稅。對于員工因擁有股權(quán)而參與企業(yè)稅后利潤分配取得的股息、紅利所得，應(yīng)按“利息、股息、紅利所得”適用的規(guī)定計算并繳納個人所得稅。而在隨后為適應(yīng)上市公司薪酬制度改革和實施股權(quán)激勵計劃相繼發(fā)布的《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的通知》（國稅函〔2009〕461號文）中均將股票期權(quán)行權(quán)所獲收益按“工資、薪金所得”適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。故而，從我國稅收征收的角度而言，其在性質(zhì)上應(yīng)屬員工工資薪金收益的延伸，是基于一定雇傭關(guān)系的基礎(chǔ)上獲得行權(quán)資格、行權(quán)后而產(chǎn)生的收益，不同于有價證券轉(zhuǎn)讓所得，實質(zhì)上也是公司對員工的勞動所支付的報酬的一種形式。
三、我國離婚訴訟中涉股票期權(quán)的分割與處理
（一）股票期權(quán)權(quán)益歸屬的司法考量因素
通過對相關(guān)裁判文書進(jìn)行分析，發(fā)現(xiàn)當(dāng)前法院在處理涉股票期權(quán)離婚案件時，認(rèn)定股票期權(quán)權(quán)益屬夫妻共同財產(chǎn)的主要考慮因素是股票期權(quán)或其收益的取得是否在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間以及行權(quán)時購買股票資金來源、對該財產(chǎn)權(quán)益取得的貢獻(xiàn)度等?？紤]到股票期權(quán)與公司員工的身份、工作能力、工作年限、業(yè)績等密切相關(guān)，實際能夠行權(quán)也通常和配偶方的勞動付出和支持有一定關(guān)系。對于夫妻一方如果參與了期權(quán)實現(xiàn)的過程，即股票期權(quán)或其權(quán)益的取得期間與婚姻關(guān)系存續(xù)期間存在一定重合或交叉時，所獲得的期權(quán)價值或一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，可通過行使股票期權(quán)獲得的該部分股票財產(chǎn)權(quán)益中應(yīng)含有夫妻共同財產(chǎn)，一般認(rèn)為屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間明確可以取得的財產(chǎn)性收益。如廣東省高級人民法院《關(guān)于婚前取得的股票期權(quán)，離婚后行權(quán)所得能否確認(rèn)為夫妻共同財產(chǎn)問題的批復(fù)》（粵高法民一復(fù)字［2009]5號）中對這一問題的處理。
（二）區(qū)分股票期權(quán)形態(tài)確定分割方案
由于期權(quán)是具有期待性的權(quán)利，在未來現(xiàn)實中所產(chǎn)生價值的大小與一系列具有變動性的因素相關(guān)聯(lián)，具有一定不確定性，因此，目前我國法院在處理涉股票期權(quán)的離婚案件時，基本的處理方式是：如果雙方婚前或婚后對于財產(chǎn)歸屬及債權(quán)債務(wù)承擔(dān)進(jìn)行明確、有效約定，則尊重其意思自治，按約定處理。
如果未有明確約定，或者約定無效，雙方在訴訟中能夠就該部分財產(chǎn)權(quán)益有效地協(xié)商處理，且不違反法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定[如《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》（試行）第八條：“股權(quán)激勵計劃的激勵對象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)(業(yè)務(wù))人員,以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵的其他員工,但不應(yīng)當(dāng)包括獨(dú)立董事?！毕铝腥藛T不得成為激勵對象:(一)最近3年內(nèi)被證券交易所公開譴責(zé)或宣布為不適當(dāng)人選的；(二)最近3年內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰的；(三)具有《中華人民共和國公司法》規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員情形的。股權(quán)激勵計劃經(jīng)董事會審議通過后,上市公司監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對激勵對象名單予以核實,并將核實情況在股東大會上予以說明。]，尊重其意思表示，當(dāng)然有些也要考慮公司授予股票期權(quán)時關(guān)于轉(zhuǎn)讓的相關(guān)限制性規(guī)定。
如訴訟中未能協(xié)商一致，則由法院根據(jù)取得股票期權(quán)的階段和該權(quán)益的變動情況具體分情形處理：
基本處理原則是：對于已經(jīng)行權(quán)、能夠確定財產(chǎn)價值的可直接進(jìn)行分割和處理；對尚未行權(quán)確定實際價值或沒有確定利益的期待性權(quán)利，暫時不予處理，讓當(dāng)事人待權(quán)利價值確定時，再行提起離婚后財產(chǎn)糾紛要求分割。當(dāng)然前提是必須有證據(jù)能夠證明股票期權(quán)的授予和存在。從目前公開的一些裁判文書中可見，相當(dāng)一部分離婚案件中，一方主張對方獲得股票期權(quán)，但未提供證據(jù)能夠證明其存在和價值已確定，而對方又予以否認(rèn)的情況下，最終主張未能獲得法院支持。在實際對股票期權(quán)進(jìn)行處理的案件中，多是提供了股票期權(quán)授予合同、企業(yè)員工手冊、銀行交易明細(xì)等相關(guān)證據(jù)或者申請法院調(diào)查公司授予期權(quán)計劃相關(guān)事實及公司對激勵對象當(dāng)前行權(quán)情況進(jìn)行的相關(guān)說明等等證據(jù)材料。
因股票期權(quán)的取得須經(jīng)歷一定的時間周期，在處理涉股票期權(quán)的離婚案件中，根據(jù)夫妻一方所獲得股票期權(quán)的時間不同及被授予股票期權(quán)的類型，區(qū)分具體情況進(jìn)行處理，具體如下：
首先，對于到期后一次性行權(quán)的股票期權(quán)。如一方婚前所取得股票期權(quán)，在婚后行權(quán)的，目前法院處理中多數(shù)的觀點(diǎn)認(rèn)為股票期權(quán)取得在婚前，但收益的形成和取得是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，員工能夠行權(quán)與配偶方的家庭勞動付出和支持等行為相關(guān)聯(lián)，且因其具有一定風(fēng)險性，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方風(fēng)險共擔(dān)，故而婚后行權(quán)所獲收益應(yīng)納入夫妻共同財產(chǎn)分配。但也有觀點(diǎn)認(rèn)為如果能證明行權(quán)的資金來源于員工個人財產(chǎn)，則應(yīng)為其個人財產(chǎn)；一方婚前所取得的股票期權(quán)，婚內(nèi)尚未行權(quán)，在離婚時因價值無法確定，故在離婚時暫不處理，待離婚后實際行權(quán)了，財產(chǎn)權(quán)益價值能夠確定時，可再行主張分割。對于婚內(nèi)獲得的股票期權(quán)，婚內(nèi)行權(quán)的，自然屬于夫妻共同財產(chǎn)，在離婚時可予以分割處理。而對于固定的期限內(nèi)可逐年行權(quán)或可分批行權(quán)的股票期權(quán)，如一方在婚前同公司簽署股票期權(quán)協(xié)議，在婚前能夠獲得一定批次股票期權(quán)并具備行權(quán)條件，婚前行權(quán)的，其屬于個人財產(chǎn)。而部分批次期權(quán)在婚內(nèi)或離婚后方具備行權(quán)條件并行權(quán)的，因夫妻另一方在婚內(nèi)參與了股票期權(quán)獲得的投入并承擔(dān)了一定的風(fēng)險，有的法院認(rèn)為在期權(quán)變現(xiàn)后可再提起分割之訴，有的法院則認(rèn)為離婚后，對方并沒有與持有期權(quán)的本人一起度過這個重大不確定期間，這期間的所有風(fēng)險和收益都由持有期權(quán)本人自己獨(dú)自承擔(dān)和享受。
（三）基本采均分方式予以分割
股權(quán)類財產(chǎn)在離婚訴訟中的分割上，我國法院一般依據(jù)區(qū)分原則、效益原則和補(bǔ)償原則進(jìn)行分割處理。[陳葦、謝京杰：《論離婚案件中夫妻共同股權(quán)的分割》，《廣東社會科學(xué)》2004年第6期。]分割處理時，先對股權(quán)的類型和不同性質(zhì)進(jìn)行區(qū)分，進(jìn)而一般按照效益最大化的原則來確定其歸屬，歸屬一方時，一般采補(bǔ)償原則由獲得方給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償。因股票期權(quán)為特定公司授予公司員工，系員工薪酬體系的一部分，且在被授予時一般有限制或禁止轉(zhuǎn)讓的要求，同時考慮到公司授予此股票期權(quán)的目的，涉及此類財產(chǎn)的處理一般確定歸員工一方所有，根據(jù)股票期權(quán)的實際價值，采取由取得方向另一方支付相應(yīng)折價款的方式進(jìn)行分割。在支付補(bǔ)償款數(shù)額的確定上，從當(dāng)前檢索到的處理結(jié)果來看，針對已行權(quán)的股票期權(quán)，獲得確定價值后，一般是在取得價值的基礎(chǔ)上采均分的原則進(jìn)行分割，僅個別案件考慮雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間在股票期權(quán)權(quán)益取得中的貢獻(xiàn)比例進(jìn)行分割，如前文所列舉的案例三。
（四）對期權(quán)權(quán)利的行使未有明確的原則
當(dāng)前有部分離婚案件中，一方當(dāng)事人在股票期權(quán)進(jìn)入可行權(quán)期時，因步入離婚訴訟或其他因素的考慮，單方選擇放棄行權(quán)致使最終未獲得相關(guān)財產(chǎn)權(quán)益，配偶方在離婚或離婚后財產(chǎn)糾紛中認(rèn)為單方放棄行權(quán)的行為損害了其合法財產(chǎn)權(quán)益，主張賠償。對于此類問題，當(dāng)前實踐中處理存在不一致的情況，在期權(quán)權(quán)利行使上目前尚未有明確的原則，有的認(rèn)為已經(jīng)確定可行權(quán)的股票期權(quán)及其收益應(yīng)屬夫妻共同財產(chǎn)，表面上雖作為激勵對象的一方?jīng)Q定是否行權(quán)，但不能侵害配偶方權(quán)益，如前文列舉的案例三。有的則認(rèn)為股票期權(quán)具有人身性，激勵對象自身有權(quán)決定是否行權(quán)或放棄行權(quán)，與配偶意愿無涉。
（五）應(yīng)繳納稅費(fèi)屬夫妻共同債務(wù)
根據(jù)我國《個人所得稅法》及相關(guān)文件的規(guī)定，員工在行權(quán)時，行權(quán)價低于購買日公平市場價的差額，應(yīng)按“工資、薪金所得”適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅，該部分稅費(fèi)為取得收入所依法繳納的稅款，如期權(quán)收益屬夫妻共同財產(chǎn)，則其應(yīng)屬共同債務(wù)，由雙方共同承擔(dān)。一般情況下，發(fā)放給員工的期權(quán)收益為已扣除應(yīng)繳納稅款部分，但也有些員工在獲得行權(quán)收益時尚未繳納，離婚分割財產(chǎn)時，未將該部分稅款作為夫妻共同債務(wù)一并處理。當(dāng)前部分離婚后財產(chǎn)糾紛中涉及此問題，如前文列舉案例四，將期權(quán)收益作為夫妻共同財產(chǎn)處理時，獲得此收益時依法須繳納的稅費(fèi)一般認(rèn)定為共同債務(wù)，因該收益屬夫妻雙方共同財產(chǎn)，應(yīng)繳稅費(fèi)屬基于夫妻共同生活產(chǎn)生的法定債務(wù)，故而應(yīng)由雙方共同負(fù)擔(dān)。在行權(quán)時按照規(guī)定的計算方法按“工資、薪金所得”單獨(dú)計算扣繳員工的個人所得稅。需要注意的是，員工獲得股票期權(quán)，作為工資薪金所得，以在一個公歷月份中取得的股票期權(quán)工資薪金所得為一次，區(qū)分本月的其他工資薪金，單獨(dú)計算應(yīng)納稅額。對于其繳納稅率，一般由稅務(wù)部門具體確定，根據(jù)2011年9月1日起調(diào)整后實行的7級超額累進(jìn)個人所得稅稅率表，目前工資薪金個人所得稅稅率在3%-45%之間（工資、薪金所得適用個人所得稅累進(jìn)稅率表附后），區(qū)分不同的等級和額度進(jìn)行計算。計算公式為：應(yīng)納稅所得額＝（行權(quán)股票的每股市場價－員工取得該股票期權(quán)支付的每股施權(quán)價）×股票數(shù)量。應(yīng)納稅額＝（應(yīng)納稅所得額÷規(guī)定月份數(shù)×適用稅率－速算扣除數(shù)）×規(guī)定月份數(shù)。這里規(guī)定月份數(shù)是指，員工取得來源于中國境內(nèi)的股票期權(quán)形式工資、薪金所得的境內(nèi)工作期間月份數(shù)，長于12個月的，按12個月計算。
四、離婚訴訟涉股票期權(quán)處理和分割相關(guān)問題的思考
（一）基于股票期權(quán)取得的階段性特征對當(dāng)前分割方式的思考
股票期權(quán)的取得通常具有階段性特點(diǎn)，股票期權(quán)財產(chǎn)權(quán)益實現(xiàn)的過程中有幾個重要的時點(diǎn)：一是簽訂股票期權(quán)協(xié)議被授予之時；二是員工符合股票期權(quán)獲得條件，可行權(quán)之日；三是員工實際行權(quán)日。具體何時實際獲得財產(chǎn)權(quán)益？簽訂協(xié)議之時，僅獲得將來符合一定條件時可行權(quán)的資格，并未實際獲得財產(chǎn)利益。最終財產(chǎn)權(quán)益是否取得，一方面取決于員工個人的努力工作，另一方面取決于員工所在公司的經(jīng)營狀況、市場股票價格等因素，股票期權(quán)實現(xiàn)與否及實際獲得價值的大小實際上是長期的投入和風(fēng)險的共擔(dān)并存的結(jié)果。其自取得至實現(xiàn)橫跨一定期間，當(dāng)這一期間與婚姻關(guān)系的重合或交叉，因股票期權(quán)屬于員工薪酬體系的一部分，在雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方相互扶持、共建家庭的過程中，另一方配偶在家庭上為另一方提供支持與幫助，使得其能夠投入工作，配偶方對于股票期權(quán)價值的實現(xiàn)在有投入的同時也負(fù)擔(dān)一定風(fēng)險。
當(dāng)前我國法院在處理此類案件時，對于屬共同財產(chǎn)的部分基本采一分為二的方法進(jìn)行分割，未能完全考慮股票期權(quán)在可期待期間所存在的重大不確定性，未能公平地體現(xiàn)婚姻關(guān)系存續(xù)期間雙方對于股票期權(quán)及權(quán)益取得的貢獻(xiàn)額度。特別是在離婚后財產(chǎn)糾紛中，婚前或婚后取得的股票期權(quán)，離婚時尚不具備行權(quán)條件，離婚后提起離婚后財產(chǎn)糾紛要求處理，目前主流的做法是予以均分，未能夠考慮到期權(quán)收益的獲得本身是存在重大不確定性的風(fēng)險共擔(dān)的過程，婚前或離婚后的時期，配偶方并未參與此過程，也就是風(fēng)險由員工方承受，一概予以均分，存有不妥。股票期權(quán)制度最早在美國出現(xiàn)，已經(jīng)實施多年的美國如何處理？以美國加利福尼亞州為例，當(dāng)?shù)胤ㄔ涸谔幚磉@一問題時采用的是選擇根據(jù)時間規(guī)則(timerule)制定的一些公式來分配目前還不確定實際價值的股票期權(quán)。經(jīng)常使用的是Hug公式和Nelson公式。Hug公式主要是用來獎勵員工以前對公司的服務(wù)，同時激勵員工努力工作。
Hug公式：
(DOH=雇傭日;DOS=離婚日;DOE=行權(quán)日)
Nelson公式主要用來對未來業(yè)績進(jìn)行補(bǔ)償，以激勵員工留在公司與公司同甘共苦。Nelson公式如下：
(DOG=授權(quán)日;DOS=離婚日;DOE=行權(quán)日)
根據(jù)nelson公式，分子是員工在獲得股票期權(quán)后夫妻關(guān)系存續(xù)期間。這個公式的分母是員工獲得股票期權(quán)后至股票期權(quán)行權(quán)后變成股票的期間。以案例一為例：2006年6月6日雙方登記結(jié)婚，被告孫某于2008年1月29日獲得騰訊公司7300股期權(quán)。期權(quán)的生效規(guī)則自簽訂之日起，每經(jīng)過一年有部分期權(quán)到期，期權(quán)到期后被告有權(quán)以每股港幣46.50元的價格行使期權(quán)。股票期權(quán)有限期自授予之日起，為期7年。截至2013年5月尚未行權(quán)。如員工由于被公司解雇而終止與公司的雇傭關(guān)系，則尚未行使的期權(quán)將全部生效，并且不會再授予任何利益，期權(quán)權(quán)屬不得轉(zhuǎn)讓。假定2013年9月10日離婚判決書生效，被告于2015年1月1日全部行權(quán)。
這個公式的分子，是孫某獲得股票期權(quán)后夫妻關(guān)系存續(xù)的期間。分母是獲得股票期權(quán)后至股票期權(quán)行權(quán)后變成股票的期間。2015年1月1日實則為一個可以最長延至根據(jù)期權(quán)激勵計劃被授予人最后可行權(quán)日的一個由孫某選擇的日期。此日期越往后，與前妻共同股份的數(shù)量將會越少。期權(quán)的性質(zhì)致使風(fēng)險與利益同在，時間越往后，該股票期權(quán)的不確定性也越大。因此，王某在離婚以后，可以分得的其前夫在2008年1月29日獲得的股票期權(quán)帶來的股票數(shù)量是夫妻共同股份數(shù)量/2。
由于未來風(fēng)險與利益的未知性與不可控性，個人認(rèn)為上述公式在具體計算方式上更能夠體現(xiàn)出對投入付出與風(fēng)險承擔(dān)的考慮，相較于簡單的一分為二的分割方式，更為細(xì)化、合理。前文所列舉案例三在處理上也是考慮了這種比例，依據(jù)貢獻(xiàn)度確定的補(bǔ)償數(shù)額，加利福尼亞的這種處理方式值得我國借鑒。建議對于離婚時已行權(quán)并可確定其價值的股票期權(quán)，根據(jù)婚姻關(guān)系持續(xù)期間與股票期權(quán)持有期間的比例進(jìn)行計算、處理，而對于離婚時尚未行權(quán)的，可依照該Nelson公式確定屬于夫妻共同財產(chǎn)的股票期權(quán)的數(shù)額，并對因支付行權(quán)對價而產(chǎn)生的夫妻共同債務(wù)承擔(dān)的比例進(jìn)行分配。
（二）關(guān)于一方單獨(dú)放棄行權(quán)是否侵害配偶合法權(quán)益
根據(jù)權(quán)利的作用為依據(jù)，民事權(quán)利可分為支配權(quán)、形成權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)。形成權(quán)是指民事主體一方可以以自己的單方行為使民事法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利。選擇性是股票期權(quán)的一個基本法律特征，即股票期權(quán)的權(quán)利人享有自主選擇的自由，他完全可以根據(jù)自己的判斷，決定是否行使，他人無權(quán)干涉。對于選擇權(quán)在民法上屬于何種性質(zhì)的權(quán)利，理論界有不同的看法。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，股票期權(quán)屬于形成權(quán)性質(zhì)，行使權(quán)力后可以要求義務(wù)人根據(jù)股票買賣合同支付股票；授權(quán)公司是否履行義務(wù)，全憑權(quán)利人是否發(fā)動行權(quán)的意思表示，符合形成權(quán)的特征。股票期權(quán)的人身性特征決定了其行權(quán)與否僅能由被授予對象決定是否放棄或行權(quán)實際取得。故而，放棄行權(quán)本身即是激勵對象的形成性的權(quán)利，不應(yīng)受配偶的干涉。也有觀點(diǎn)認(rèn)為如股票期權(quán)認(rèn)定為夫妻共有財產(chǎn)，期權(quán)雖名為一方名下，但實際上是雙方共有，期權(quán)的選擇權(quán)當(dāng)然是需要夫妻兩人共同決定行權(quán)。期權(quán)雖是一方所擁有的權(quán)利，如果其選擇不行權(quán)，導(dǎo)致金融損益情況，無論是否有利于配偶，都應(yīng)當(dāng)尊重配偶方的選擇權(quán)利。筆者認(rèn)為，兩種觀點(diǎn)認(rèn)識的實質(zhì)差距在于，單純從商事法律公司法的角度而言，股票期權(quán)的激勵對象可自行決定是否行權(quán)，行權(quán)人僅為其本身。但觀點(diǎn)二是從婚姻法的角度出發(fā)考慮這一問題。股票期權(quán)所具有的期待性特征，使其在具有在符合一定條件時具有能夠獲得財產(chǎn)性利益的可能性，因而配偶有基于股票期權(quán)獲得收益的一種期待可能性。這種期待權(quán)利所針對的是激勵對象將來作為股權(quán)所有者能獲得的收益。夫妻雙方風(fēng)險共擔(dān)與利益共享的基本精神是該種觀點(diǎn)的考慮因素。
筆者認(rèn)為，是否侵害配偶權(quán)益應(yīng)視情況而定，不能一概而論。如在離婚時已確定能夠行權(quán)，一旦行權(quán)將會獲益，無其他客觀原因，單方放棄，如激勵對象不行權(quán)，是為了能夠獲得的期權(quán)收益不在離婚時被作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割，應(yīng)視為主觀上存在一定惡意。配偶方對于放棄所造成的可期待利益的損失可主張放棄方予以補(bǔ)償。當(dāng)然如因公司破產(chǎn)、激勵計劃終止、激勵對象辭職、離職、股市行情等因素導(dǎo)致未行權(quán)的應(yīng)除外，股票期權(quán)實現(xiàn)過程中存在的諸多影響權(quán)利最終實現(xiàn)的客觀因素，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮，員工的自主擇業(yè)權(quán)也應(yīng)當(dāng)受到一定的尊重，需根據(jù)案件本身的情況、期權(quán)獲得情況來具體分析處理。
實習(xí)編輯/李陽
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