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          法考主觀題的九步法分析

          法考改革之后,考題出現(xiàn)了案例化的傾向,不僅題干案例化,答案也在案例化,面對這種考察趨勢,不少考生慌了手腳,不知如何下手。其實(shí),案例化考察的主要目的就是鍛煉考生目光在事實(shí)和法律之間往返的能力,提高考生法律適用的水平。這種考察難度,自然高于單純知識點(diǎn)的理解和記憶。

          要件訴訟九步法的思維對于考生提高法考應(yīng)試能力也有幫助,只不過因?yàn)榭荚囂幚淼氖前咐?,真?shí)性不用考察。另外,法考的事實(shí)總是圍繞著出題點(diǎn)來擬定的,多余的事實(shí),干擾的事實(shí)雖然存在,但不像現(xiàn)實(shí)生活中大量存在,實(shí)質(zhì)性的判斷重要性降低。另外,除非是要求撰寫法律文書,也不需要合理制定方案和精準(zhǔn)實(shí)施方案部分?,F(xiàn)在摘取一道案例題進(jìn)行分析。

          要件訴訟九步法具體內(nèi)容如下:

          1. 發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)

          2. 尋找法律依據(jù)

          3. 劃分法律要件

          4. 整理要件事實(shí)

          5. 證明要件事實(shí)

          6. 論證要件事實(shí)

          7. 排查要件爭點(diǎn)

          8. 合理制定方案

          9. 精準(zhǔn)實(shí)施方案

          要件訴訟九步法的總體思路是:民事審判堅(jiān)持“以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”,贏得訴訟必須有法律依據(jù),有法律依據(jù)就能分解構(gòu)成要件,有構(gòu)成要件就必有其相對應(yīng)的要件事實(shí)。要件事實(shí)貫穿法律適用的全過程。在起訴答辯階段,當(dāng)事人對要件事實(shí)進(jìn)行主張。在法庭調(diào)查階段,如果有證明的必要性,當(dāng)事人就需要對其主張進(jìn)行證明。在法庭辯論階段,如果存在符合性爭點(diǎn),就需要對其進(jìn)行論證。律師的工作就是排查要件事實(shí)爭點(diǎn),消除己方爭點(diǎn),擴(kuò)大對方爭點(diǎn),合理制定方案,精準(zhǔn)實(shí)施方案。

          (一)發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)

          審核當(dāng)事人的陳述和證據(jù),通過扎實(shí)有效地事實(shí)調(diào)查,形成合理可信的生活事實(shí)。

          題目給定的事實(shí)如下:小趙帶著小錢家的狗到小孫家做客參加聚會,小趙想把狗放在陽臺上,小孫提醒說狗在陽臺上容易掉下去砸到其他人。結(jié)果狗果然掉下去,還砸傷了同樣前來參加小孫家聚會的小李。此時試問:趙、錢、孫誰該負(fù)責(zé)?

          我們不能像盲人摸象一般,只摸住一條腿或者一只耳朵就進(jìn)行法律適用。所以,考生要認(rèn)真閱讀案例事實(shí),全面把握事實(shí)中的細(xì)節(jié),才能為下一步的法律適用奠定扎實(shí)的基礎(chǔ)。

          (二)尋找法律依據(jù)

          閱讀案例事實(shí)之后,我們就進(jìn)入了法的發(fā)現(xiàn)環(huán)節(jié),尋找本案可能適用的法律規(guī)范。借助對于法律的前理解,我們很容易就能定位這起案例中應(yīng)該予以適用的是民法中侵權(quán)責(zé)任法的范疇。但具體要適用哪一個法條,還需要結(jié)合本案的特征點(diǎn)來確定。在尋找侵權(quán)責(zé)任法的請求權(quán)基礎(chǔ)時,我們先考察特殊侵權(quán)類型,然后再考慮一般過錯侵權(quán)。

          根據(jù)本案的特征點(diǎn)我們?nèi)ふ曳l:

          根據(jù)第一組特征點(diǎn)家養(yǎng)的小狗、砸傷,我們找到了第七十八條“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的,可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任?!?/p>

          根據(jù)第二組特征點(diǎn)放置在陽臺、掉下去砸傷等我們找到了 第八十五條“建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責(zé)任人的,有權(quán)向其他責(zé)任人追償?!?nbsp;

          找法是一個不斷試錯,不多驗(yàn)證的過程,找到的這兩條法律只是大致可能的法律,還要通過下一步的分析進(jìn)行驗(yàn)證。

          (三)劃分法律要件

          我們參考其他教科書和案例對找到的法條進(jìn)行構(gòu)成要件的劃分。

          第七十八條“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的,可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任?!?/p>

          構(gòu)成要件有5個:飼養(yǎng)的動物、動物獨(dú)立加害,須為動物固有的危險的實(shí)現(xiàn),受害人遭受了可受救濟(jì)的損失,加害和損失之間存在因果關(guān)系。

           第八十五條“建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責(zé)任人的,有權(quán)向其他責(zé)任人追償?!?構(gòu)成要件也有5個:建筑物構(gòu)筑物上的擱置物、懸掛物,發(fā)生脫落、墜落,受害人遭受了可受救濟(jì)的損失,加害和損失之間存在因果關(guān)系,所有人、管理人具有過錯。該條特殊之處在于,為了平衡受害人的利益,該過錯進(jìn)行了推定,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

          (四)整理要件事實(shí)

          第七十八條五個構(gòu)成要件逐一檢索對比如下:

          第八十五條五個構(gòu)成要件逐一檢索對比如下:

          (五)證明要件事實(shí)

          由于是案例事實(shí),所有事實(shí)都假定為真,不涉及真實(shí)性問題。

          (六)論證要件事實(shí)

          對于七十八條動物致害,歸入存疑的是:小狗掉落是否屬于動物固有的危險實(shí)現(xiàn)。查找相關(guān)教科書,動物固有的危險實(shí)現(xiàn),是由于動物本身可能具有的危險,比如狗咬人,貓抓人,當(dāng)動物如同一個機(jī)器或者障礙而發(fā)生作用時,不屬于特定動物危險造成的損害。(程嘯,侵權(quán)責(zé)任法624)所以本案中,小狗掉落不屬于動物危險的實(shí)現(xiàn),由于一個要素不能歸入,所以該條不適用。

          對于八十五條物件致人損害,歸入存疑的是放在陽臺上的小狗是否屬于擱置物。

          我們可以從以下方面進(jìn)行考察:動物是否屬于物?我國民法并未規(guī)定動物是否屬于物,當(dāng)理論和實(shí)務(wù)上把動物當(dāng)做物。德國民法規(guī)定動物不是物,但準(zhǔn)用物的有關(guān)規(guī)定。放置在陽臺上的狗類似于擱置物。

          并且從立法目的考察,也可以類推適用,論證流程如下:

          基礎(chǔ)法條:“建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責(zé)任人的,有權(quán)向其他責(zé)任人追償?!?nbsp;

          文義解釋:通過文義解釋,這個法條不能直接適用于這個案件上,放置在陽臺上的狗依照字面意思還不能解釋成擱置物。

          目的解釋:擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害要負(fù)損害賠償責(zé)任是因?yàn)檫@些物件由于其自身重力脫落后具有危險性。

          相同點(diǎn):動物由于其自身重力來講,脫落后與物件具有同樣的危險性。

          所以,可以類推適用該條,要求房主小孫承擔(dān)責(zé)任,但小趙是最終的責(zé)任人,可以向小趙進(jìn)行追償。

          綜上分析,法學(xué)是社會學(xué)科中的科學(xué),需要進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致的分析和論證。九步法的步驟會幫助大家整理答題思路,完善答題方法。

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