勞動法系列 | 延期復(fù)工期間的企業(yè)用工合規(guī)問題
2020年1月31日晚間，北京市政府發(fā)布了《關(guān)于在新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間本市企業(yè)靈活安排工作的通知》（以下簡稱《通知》），明確規(guī)定了延期復(fù)工問題。對于延期復(fù)工如何理解，企業(yè)如何做到合法合規(guī)，本文就該《通知》進(jìn)行簡要分析并對北京地區(qū)延期復(fù)工期間的用工問題提出建議。
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作者 | 觀韜中茂北京辦公室 李曉敏
責(zé)編 | 觀韜中茂北京辦公室 孟靜
——兼解讀北京市《關(guān)于在新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間本市企業(yè)靈活安排工作的通知》
繼1月26日國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于延長2020年春節(jié)假期的通知》之后，浙江、上海、廣東、江蘇、重慶、山東等多個省市陸續(xù)出臺了延期復(fù)工的相關(guān)文件，1月31日晚間北京市政府發(fā)布了《關(guān)于在新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間本市企業(yè)靈活安排工作的通知》（以下簡稱《通知》），明確規(guī)定了延期復(fù)工問題。對于延期復(fù)工如何理解，企業(yè)如何做到合法合規(guī)，本文就該《通知》進(jìn)行簡要分析并對北京地區(qū)延期復(fù)工期間的用工問題提出建議。根據(jù)《通知》可知，北京市企業(yè)延期復(fù)工的時間不早于2020年2月9日24時，此前有多個省市均規(guī)定與此相同的延期復(fù)工時間。
對于疫情防控必需(藥品、防護用品以及醫(yī)療器械生產(chǎn)、運輸、銷售等行業(yè))、保障城市運行必需(供水、供電、油氣、通訊、市政、市內(nèi)公共交通等行業(yè))、群眾生活必需(超市賣場、食品生產(chǎn)和供應(yīng)、物流配送、物業(yè)等行業(yè))、重點項目建設(shè)施工以及其他涉及重要國計民生的相關(guān)企業(yè)不受《通知》延期復(fù)工的限制，此類企業(yè)應(yīng)當(dāng)安排職工正常到單位上班，但仍需加強體溫檢測和健康防護，及時報告相關(guān)信息，做到防護工作全員覆蓋。除上述關(guān)系國計民生的相關(guān)企業(yè)之外，其他企業(yè)均應(yīng)適用延期復(fù)工的規(guī)定。
對于受延期復(fù)工限制的企業(yè)，《通知》明確規(guī)定：在2020年2月9日24時前，其他企業(yè)具備條件的，應(yīng)當(dāng)安排職工通過電話、網(wǎng)絡(luò)等靈活方式在家上班完成相應(yīng)工作；不具備條件安排職工在家上班的企業(yè)，安排職工工作應(yīng)當(dāng)采取錯時、彈性等靈活計算工作時間的方式，不得造成人員匯聚、集中。
相較于其他省市的延期復(fù)工文件，北京市對延期復(fù)工期間的企業(yè)工作安排提出了明確的指引，即在2月3日至9日期間，企業(yè)并非停工停產(chǎn)，而是應(yīng)采用靈活的工作方式安排職工居家遠(yuǎn)程辦公；無法遠(yuǎn)程辦公的，企業(yè)應(yīng)采用靈活的工作時間，但以不造成人員匯聚、集中為前提。基于《通知》延期復(fù)工期間工作安排的精神，2月3日至9日對適用延期復(fù)工的企業(yè)，建議可以采用以下幾種靈活方式安排工作：（1）首選采用職工居家遠(yuǎn)程辦公方式；（2）在確保人員不集中的情況下安排職工現(xiàn)場辦公，但應(yīng)錯時上下班；（3）安排職工輪崗調(diào)休，減少人員聚集；（4）對于實行標(biāo)準(zhǔn)工時制的職工，縮短其每天工作時長但延長周工作天數(shù)至六天，此種安排下應(yīng)保證職工每天工作不超過8小時、周工作時間不超過40小時，并且在2月3日至9日期間至少休息一日；（5）安排職工休年假，如用人單位有福利年假，建議優(yōu)先安排職工休法定年假；（6）在與職工協(xié)商一致的情況下安排職工待崗；（7）事假，如以上幾種方式均無法安排，也可以引導(dǎo)職工請事假。對于延期復(fù)工期間的工資待遇，北京市的《通知》中并沒有明確規(guī)定。對此各地標(biāo)準(zhǔn)不同，如無錫、蘇州規(guī)定不符合復(fù)工條件的企業(yè)應(yīng)當(dāng)視同職工提供正常勞動并支付其工資；廣東規(guī)定未復(fù)工期間，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資，符合規(guī)定不受遲延復(fù)工的，應(yīng)當(dāng)依法支付勞動者工資。而上海則規(guī)定延期復(fù)工期間屬于休息日，職工即使在家上班，應(yīng)作為休息日加班，由企業(yè)給予補休或按照規(guī)定支付加班費。根據(jù)《通知》延期復(fù)工期間工作安排的精神，筆者傾向認(rèn)為，延期復(fù)工期間單位未安排職工工作的，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定仍應(yīng)視同其提供了勞動，按照勞動合同約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資；如安排職工工作的，則根據(jù)工作安排的方式不同，確定工資發(fā)放的標(biāo)準(zhǔn)，但不應(yīng)視為加班并安排補休或支付加班工資。對于安排工作與未安排工作職工之間的工資待遇差異，建議用人單位通過績效、獎金等方式進(jìn)行調(diào)節(jié)。
延期復(fù)工期間未安排職工工作的，用人單位很可能是處于停工或部分停工狀態(tài)，但停工并非職工個人原因造成。根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》規(guī)定，非因勞動者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的，用人單位應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資。因此，2月3日至9日期間應(yīng)在停工停產(chǎn)的第一個工資支付周期內(nèi)，單位仍應(yīng)按照勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資。
對于不受延期復(fù)工限制的企業(yè)，職工提供正常勞動的，應(yīng)按照勞動合同約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資。對于受延期復(fù)工限制的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)單位對職工的工作安排方式確定工資待遇：（1）對職工采用上述三中的前1-4種工作安排的，應(yīng)按照勞動合同約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資；（2）安排職工休年假的，在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資待遇；（3）雙方協(xié)商待崗的，按照不低于北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70%支付基本生活費；（4）職工請事假的，可以不發(fā)工資。
如果安排職工在2月8日和9日加班，用人單位應(yīng)當(dāng)安排補休，不能安排補休的，根據(jù)職工適用的工時制度支付加班工資。對適用標(biāo)準(zhǔn)工時制的職工不予補休的，按日工資的200%支付加班工資；對于適用綜合計算工時的職工，在綜合計算周期內(nèi)超過法定工作時間的，按日工資的150%支付加班工資；對于適用不定時工作制的職工，則無須支付加班工資。而對于周工作六天，每天不超過8小時、周工作時間不超過40小時的職工，在2月8日或9日工作并不屬于加班，單位無需支付加班工資。根據(jù)《通知》規(guī)定，對于關(guān)系國計民生的相關(guān)企業(yè)不受延期復(fù)工的限制，故僅非關(guān)系國計民生的相關(guān)企業(yè)才存在復(fù)工問題。因《通知》并未提及企業(yè)復(fù)工需要向相關(guān)部門報備，故筆者認(rèn)為，只要企業(yè)確保不造成人員匯聚、集中，即可自行靈活復(fù)工，如北京市相關(guān)行業(yè)主管部門有特殊規(guī)定，則應(yīng)按行業(yè)主管部門要求辦理相關(guān)復(fù)工手續(xù)。如北京市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會《關(guān)于施工現(xiàn)場新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》規(guī)定：全市房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目不早于2月9日24時復(fù)工或新開工。涉及國家級、市級重大工程和涉及保障城市運行必需以及重要國計民生的相關(guān)項目，經(jīng)市住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門核定的，可提前復(fù)工或新開工，同時必須落實好各項疫情防控措施。因此，涉及上述工程和項目的，企業(yè)復(fù)工需向北京市住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門申請，經(jīng)核定后方可復(fù)工。當(dāng)然，無論是否需要向相關(guān)部門報備，延期復(fù)工期間復(fù)工的用人單位，均應(yīng)對到崗工作的職工加強體溫檢測和健康防護，保證職工合法權(quán)益。
根據(jù)《通知》規(guī)定，對于無法采用居家遠(yuǎn)程辦公的企業(yè)，延期復(fù)工期間在不造成人員匯聚、集中的情況下可以安排職工工作。如安排職工到單位工作，職工拒絕如何處理，能否據(jù)此解除勞動合同？對此應(yīng)區(qū)別對待。如用人單位確保人員不匯聚、集中，職工應(yīng)當(dāng)服從單位工作安排，職工拒絕的（排除職工患病、隔離觀察、居家隔離、因疫情防控未及時返崗等情形），單位可以依據(jù)規(guī)章制度中不服從工作指令等內(nèi)容、按照《勞動合同法》第39條第（二）項規(guī)定即嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度為由解除勞動合同，且無需支付經(jīng)濟補償。但應(yīng)注意的是，用人單位的規(guī)章制度已履行了民主和公示程序方能對職工有效。若用人單位無法確保人員不匯聚、集中，仍要求職工到崗工作，職工可以依據(jù)《勞動合同法》第38條第（一）項用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件，或38條第二款用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全為由，提出解除勞動合同，并可要求單位支付經(jīng)濟補償。但對于多少人屬于人員匯聚、集中，仍有待相關(guān)部門進(jìn)一步明確。本文僅為我們對相關(guān)法律、法規(guī)及政策的一般解讀，不能作為正式法律意見和建議，如果您有特定的問題，請與觀韜中茂律師事務(wù)所聯(lián)系咨詢事宜。作者簡介：李曉敏是觀韜中茂北京辦公室律師，副教授，具有法學(xué)與經(jīng)濟學(xué)教育背景，曾在北京高校擔(dān)任法學(xué)教師、工會勞動爭議調(diào)解員。執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為公司業(yè)務(wù)、勞動人事業(yè)務(wù)及爭議解決等，尤為擅長人力資源合規(guī)管理、員工安置及談判、人力成本籌劃、法律實務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)，先后擔(dān)任多家企業(yè)法律顧問?，F(xiàn)為北京市律協(xié)勞動與社會保障法專業(yè)委員會委員。
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