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　一、合同任意解除權(quán)的理論基礎(chǔ)

（一）合同任意解除權(quán)的概念

合同任意解除權(quán)就是指當(dāng)事人的一方或者雙方可以在任意條件下解除合同關(guān)系，在《合同法》分則中以及在《中華人民共和國旅游法》中都有明確規(guī)定任意解除權(quán)的適用。合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定者，其解除為法定解除。[1]規(guī)定由此看來，合同任意解除權(quán)是一種法定解除權(quán)。

但也有人認(rèn)為，任意解除權(quán)與《合同法》第94條規(guī)定的法定解除權(quán)在形成時(shí)間、適用條件、適用范圍等方面上存在很大的差異。有人認(rèn)為在合同成立時(shí)任意解除權(quán)就隨之產(chǎn)生，法律在有名合同中明確規(guī)定。這是單方的解除權(quán)，與《合同法》94條的法定解除權(quán)在合同簽訂履行過程中需要法定事由出現(xiàn)才能適用于各種性質(zhì)合同有著根本不同。[2]

之所以任意解除權(quán)并沒有在總則出現(xiàn)，而是散落在分則條款中，是因?yàn)槠涫且环N特殊的法定解除權(quán)，囊括在《合同法》第94條第5項(xiàng)的“其他情形”之內(nèi)，無需進(jìn)行單獨(dú)敘述。再者，任意解除權(quán)因?yàn)榛陔p方的信任基礎(chǔ)已經(jīng)消失而具有較大的空間，無法進(jìn)行合適的界定，因此法律才進(jìn)行明確的規(guī)定和限制，嚴(yán)格限制其范圍沒有一概而論。最后 ，對(duì)于任意解除權(quán)產(chǎn)生的效力和賠償范圍，法律也并未作出明確規(guī)定要求，應(yīng)當(dāng)參照法定解除權(quán)的相關(guān)規(guī)定。

所以，在《合同法》總則規(guī)定中看似沒有對(duì)任意解除權(quán)的規(guī)定，但其作為一種特殊的法定解除權(quán)存在第94條條款中。

任意解除權(quán)作為一種特殊的法定解除權(quán)，具有法定解除權(quán)的一般性質(zhì)。任意解除權(quán)是一種形成權(quán)，單方意思表示成立即可，不需要對(duì)方同意。[3]任意解除權(quán)也是一種不可分的權(quán)利，當(dāng)享有任意解除權(quán)的一方或雙方為群體時(shí)，解除應(yīng)為群體所為或向群體做出。

（二）合同任意解除權(quán)的立法理念

任意解除權(quán)較為“任意”，核心也在于其任意性。這種任意與合同法所規(guī)定的合同嚴(yán)守原則似乎有所沖突。合同嚴(yán)守原則作為一種古老的合同理念，認(rèn)為契約必須嚴(yán)守，要求雙方當(dāng)事人嚴(yán)格遵守合同，是傳統(tǒng)意義上對(duì)合同的保障?！半S著社會(huì)的發(fā)展，合同在履行過程中出現(xiàn)了很多情況如因不可抗力無法繼續(xù)履行合同，突破了傳統(tǒng)的合同嚴(yán)守理念，形成了合同嚴(yán)守原則的例外情形，規(guī)定在《合同法》第94條的法定解除情況中”。[4]任意解除權(quán)作為包含在第94條第5項(xiàng)中的特殊法定解除權(quán)，在立法理念上也突破了合同嚴(yán)守原則。

任意解除權(quán)的行使，雖是一種合法行使，在本質(zhì)上存在一些違約特征。其一：在合同有效成立后，一方或雙方行使任意解除權(quán)將已經(jīng)生效的合同予以作廢，有效成立的合同關(guān)系消滅，這違背了合同嚴(yán)守原則，是一種根本上的違約。其二：對(duì)被解除的一方而言，基于信任基礎(chǔ)破裂進(jìn)行無條件解除合同，和違約一樣，并且只能接受，沒有強(qiáng)制履行的救濟(jì)權(quán)。但任意解除權(quán)行使后，對(duì)已履行合同部分會(huì)得到相應(yīng)的返還，這與違約不同。

（三）合同任意解除權(quán)追求法的自由和效率價(jià)值

“法律之所以在違背合同嚴(yán)守原則下設(shè)立任意解除權(quán)，是因?yàn)橄胍非蟾叩睦妫磮?jiān)持自由與效率”。[5]合同法是私法，合同嚴(yán)守原則雖然能維持合同制定和履行時(shí)的秩序，但是任意解除權(quán)的設(shè)立卻能更大化地去追求法的自由與效率價(jià)值。

從自由角度而言，雖然很多國家對(duì)合同法進(jìn)行了諸多限制，但是合同自由一向是合同法的基礎(chǔ)和核心體現(xiàn)。合同嚴(yán)守給了合同有限制的自由，那任意解除權(quán)就是在特定的情況下把自由歸還給合同當(dāng)事人。例如在委托合同中，委托方基于信賴基礎(chǔ)將委托物交于被委托人，此時(shí)強(qiáng)求維持委托關(guān)系，不僅違反當(dāng)事人的自主，也沒有多少實(shí)際意義。[6]委托者不信賴被委托人，卻迫于合同不得不委托于他，違背了自己決定自己的自由。而被委托人因?yàn)楹贤瑝毫?，?duì)自己不信任的人繼續(xù)進(jìn)行服務(wù)，為其提供業(yè)務(wù)處理，也無法達(dá)到自己決定自己的自由，反倒形成了捆綁束縛。這時(shí)候任意解除權(quán)存在就顯得尤為必要，以其作為結(jié)束合同關(guān)系的依據(jù)，使雙方都能自己進(jìn)行自己的選擇，享有合同的自由。“在此情形下，自由價(jià)值要遠(yuǎn)勝于為合同嚴(yán)守而機(jī)械的維持合同關(guān)系的所謂秩序價(jià)值”。[7]

從效率角度來說，合同的設(shè)立本來就是雙方價(jià)值最大化的選擇，能夠增進(jìn)資源配置效率，合同法的設(shè)立也是為了設(shè)立更好的制度來保障合同履行結(jié)果能有利于效率的提高。但是在適用任意解除權(quán)的合同中，失去雙方信賴基礎(chǔ)下的合同，履行的結(jié)果不僅不能提高資源利用效率，可能還會(huì)適得其反。正如在承攬合同中定作人的任意解除權(quán)，定作人由于客觀原因或者是主觀原因不需要定作物了，那定作合同如果繼續(xù)履行，強(qiáng)迫定作人去接受定作物，就會(huì)造成了資源的浪費(fèi)。為了避免資源浪費(fèi)，應(yīng)當(dāng)賦予定作人解除合同的權(quán)利，對(duì)承攬人造成的損失進(jìn)行賠償。失去了信賴基礎(chǔ)的雙方，在合同的具體事務(wù)處理工程中不及信任牢固時(shí)有效率，因此，在對(duì)市場秩序影響不大的情況下，合理的停止合同關(guān)系，重新配置有效資源才更符合社會(huì)的需求。

　二、合同任意解除權(quán)的適用范圍

由于任意解除權(quán)規(guī)定的合同較為分散，根據(jù)其適用的合同的特性和該權(quán)利存在的目的意義，將任意解除權(quán)的適用范圍歸納為基于信賴關(guān)系產(chǎn)生的合同、保護(hù)弱勢(shì)當(dāng)事人的合同和持續(xù)性合同三類。

（一）基于信賴關(guān)系產(chǎn)生的合同

有一些合同是基于信賴關(guān)系產(chǎn)生的，信賴關(guān)系沒有衡量標(biāo)準(zhǔn)，是一種非物質(zhì)的存在，只依據(jù)當(dāng)事人的意思表示。一旦這種信賴關(guān)系破裂，合同也就喪失了原來的成立基礎(chǔ)。法律賦予這種類型的合同任意解除權(quán)，使合同雙方當(dāng)事人能夠在信賴關(guān)系破裂時(shí)自行解除合同。一般對(duì)于這種合同。雙方當(dāng)事人都會(huì)享有任意解除權(quán)，以保證合同的相對(duì)公平和意思表示自由。

委托合同是信賴關(guān)系產(chǎn)生的合同關(guān)系的典型。這是因?yàn)樵谠缙?，委托合同是較為單純的合同，是一種單純的民事責(zé)任，一般以無償委托為主?！岸泻贤男刨囮P(guān)系又無法量化衡量，因此，在為了對(duì)無償委托合同加以保護(hù)，賦予委托雙方以任意解除權(quán)，以確保合同不被強(qiáng)制履行，保護(hù)雙方的利益和初衷”。[8]但是隨著社會(huì)發(fā)展，委托合同已經(jīng)不僅僅基于信賴關(guān)系產(chǎn)生，在委托公司出現(xiàn)后，還會(huì)考慮到公司的運(yùn)營、市場狀況、公司信譽(yù)等要素，這種時(shí)候依舊不管委托合同是否為無償、不論期限、不加條件的賦予委托雙方任意解除權(quán)可能有失偏頗。

在承攬合同的定作合同，法律賦予了定作人的任意解除權(quán)，很大程度上是為了保護(hù)定作人在信任基礎(chǔ)破裂的情況下，減少資源的浪費(fèi)。保管合同中保管人和寄存人、存貨人的任意解除權(quán)就更體現(xiàn)了信賴的存在必要性，寄存人可以隨時(shí)提取保管物，在未約定保管期限的情況下，保管人也可以隨時(shí)提請(qǐng)寄存人提取貨物，終止保管合同，雙方都可以享有任意解除權(quán)。倉儲(chǔ)合同和保管合同類似。

（二）保護(hù)弱勢(shì)當(dāng)事人的合同

合同雙方當(dāng)事人在法律地位上是平等的，但在實(shí)際的市場環(huán)境中，可能存在一方當(dāng)事人較為弱勢(shì)，如消費(fèi)者、旅游者、投保者、勞動(dòng)者等當(dāng)事人。他們?cè)诤贤喗Y(jié)的時(shí)候往往處于較為弱勢(shì)的地位，賦予他們?nèi)我饨獬龣?quán)可以有效的保護(hù)弱勢(shì)一方，以保持合同的相對(duì)平等。因此，在這些合同中，只有一方享有任意解除權(quán)。

在消費(fèi)合同中，任意解除權(quán)體現(xiàn)在消費(fèi)者的后悔權(quán)。在消費(fèi)者冷靜期內(nèi)，消費(fèi)者享有無條件退貨的權(quán)利。這是為了對(duì)消費(fèi)者和經(jīng)營者之間的不平等性進(jìn)行平衡，以給處于弱勢(shì)地位的消費(fèi)者任意解除權(quán)的方式保護(hù)消費(fèi)者的利益。旅游者的任意解除權(quán)則是在法律中明文規(guī)定，消費(fèi)者可以要求旅游經(jīng)營者退還沒有發(fā)生實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用，旅游合同和消費(fèi)合同類似，內(nèi)容上較為固定。旅游者相較于旅游經(jīng)營者在市場上處于弱勢(shì)地位，所以法律賦予了旅游者不論在旅游前還是旅游過程中都能夠通過行使任意解除權(quán)來解除不平等的合同關(guān)系。由此來保護(hù)旅游者的合法權(quán)利不因不平等地位而受侵害。

投保者的任意解除權(quán)則在《保險(xiǎn)法》第15條規(guī)定出來，投保者可隨時(shí)解除保險(xiǎn)合同，只需意思通知到保險(xiǎn)人。當(dāng)然，這也與保險(xiǎn)合同的特殊性有關(guān)，保險(xiǎn)合同是一種特殊的商事合同，合同內(nèi)容中存在大量的格式合同，這造成了投保人的弱勢(shì)地位，為了保護(hù)投保人的合法利益和追求實(shí)質(zhì)公平，賦予投保人相應(yīng)的任意解除權(quán)。勞動(dòng)者的任意解除權(quán)在《勞動(dòng)法》第31條和《勞動(dòng)合同法》第37條中規(guī)定，兩條一致表達(dá)了只要?jiǎng)趧?dòng)者在法定期限前書面通知用人單位，就可以在勞動(dòng)合同尚未期滿前辭職。這種有一定限制的任意解除權(quán)，一方面保護(hù)了勞動(dòng)者的弱勢(shì)地位，另一方面也給了用人單位應(yīng)對(duì)時(shí)間，是一種預(yù)告解除。

（三）持續(xù)性合同

持續(xù)性合同一般是雙方約定一方在一定期限內(nèi)或者不定期內(nèi)持續(xù)性供給標(biāo)的物，而另一方給予相應(yīng)的價(jià)格支付。這類合同常常是一個(gè)持續(xù)的過程，不是一次性能夠完結(jié)的，需要持續(xù)的，多次進(jìn)行。許多持續(xù)性合同內(nèi)都規(guī)定了任意解除權(quán)，因?yàn)槌掷m(xù)性合同的持續(xù)性，其內(nèi)容不能自始明確，因此時(shí)間成了這類合同的重要因素。為了保證當(dāng)事人不被永遠(yuǎn)約束在這種合同中，賦予當(dāng)事人任意解除權(quán)很是必要。有些持續(xù)性合同關(guān)系到社會(huì)公眾，比如供氣、供電合同，為了保障公眾的合理利用，限制供應(yīng)商的強(qiáng)制締約，此時(shí)的任意解除權(quán)就是平衡雙方關(guān)系對(duì)的重要手段。

　三、合同任意解除權(quán)的兩個(gè)實(shí)踐問題

任意解除權(quán)的實(shí)際適用過程中產(chǎn)生了很多問題，在實(shí)務(wù)處理中爭議也較大，主要集中為約定解除權(quán)是否合法和能否約定放棄任意解除權(quán)兩大問題。《合同法》分則只規(guī)定了任意解除權(quán)適用于部分有名合同，對(duì)于任意解除權(quán)是否能夠通過約定的方式適用于合同并未明確，對(duì)法定的解除權(quán)能否通過約定的方式拋棄也缺乏明確規(guī)定。

（一）約定合同任意解除權(quán)

除去法律條文中對(duì)任意解除權(quán)的明確規(guī)定，在實(shí)務(wù)處理中，也經(jīng)常能看到合同雙方通過約定任意解除權(quán)作為合同解除的途徑之一。而約定任意解除權(quán)在法律上是否有效力，現(xiàn)在還沒有統(tǒng)一的答案，立法上對(duì)法定任意解除權(quán)之外能否雙方協(xié)商后設(shè)立約定任意解除權(quán)也尚未明確。

1.現(xiàn)行法律對(duì)約定合同任意解除權(quán)的態(tài)度

在《合同法》總則都沒有出現(xiàn)的任意解除權(quán)，對(duì)約定情況下的任意解除權(quán)是否合法涉及更少，對(duì)能否雙方約定沒有一般性的解釋，對(duì)此是否認(rèn)可的態(tài)度并不明確，各種學(xué)說也尚未達(dá)成統(tǒng)一意見。

一方認(rèn)為基于合同嚴(yán)守原則，在合同生效和履行過程中不能擅自解除合同，而約定的任意解除權(quán)會(huì)違反合同的嚴(yán)守原則，破壞合同秩序。[9]并且在法律中已經(jīng)明確規(guī)定能適用任意解除權(quán)的合同類型，約定的任意解除權(quán)是違法無效的。

但另一方認(rèn)為，基于任意自治原則，只要雙方約定的內(nèi)容沒有違反公序良俗，沒有不當(dāng)競爭應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可，法律并未明文否認(rèn)其效力，在雙方意思表示一致后約定的任意解除權(quán)，應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)相應(yīng)的效力。

筆者認(rèn)為，約定的任意解除權(quán)是應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)其合法性的。

2.約定合同任意解除權(quán)的合法性

目前的法律規(guī)定中，并沒有明確規(guī)定禁止約定任意解除權(quán)，依據(jù)法無禁止即自由的法理，任意解除權(quán)通過約定的方式存在應(yīng)當(dāng)是合法的。在實(shí)際使用中，當(dāng)事人雙方在意思表示一致后，約定使用這種條款并無不可，法律也沒有理由去否定約定任意解除權(quán)的效力。根據(jù)意思自治原則，當(dāng)事人選擇什么樣的締約方式屬于當(dāng)事人自身的權(quán)利，符合締約自由原則，只要沒有違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，其自身的意思表示是有效的，約定的任意解除權(quán)應(yīng)當(dāng)是合法的。合同法遵循意思自治原則，在不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，當(dāng)事人可以根據(jù)自身的意思表示進(jìn)行權(quán)利的創(chuàng)設(shè)。

對(duì)于約定任意解除權(quán)會(huì)違背合同嚴(yán)守原則的反對(duì)理由，筆者也認(rèn)為，任意解除權(quán)就已經(jīng)違反了合同嚴(yán)守原則，約定任意解除權(quán)也是任意解除權(quán)的一種，違背合同嚴(yán)守原則是其本身就存在的。既然法定任意解除權(quán)是為了自由和效率考慮，約定的任意解除權(quán)也可以從自由和效率的價(jià)值衡量中去考慮，基于當(dāng)事人的利益考慮，在沒有損害第三人的利益情況下，去保障自身的利益，法律沒有禁止的理由和必要。

對(duì)于認(rèn)為既然已經(jīng)明確有名合同的適用，便不能約定適用任意解除權(quán)的情形，筆者認(rèn)為雖然法律有明確規(guī)定的格式合同適用于任意解除權(quán)，但是并沒有說明其他合同不適用。根據(jù)合同法的私法性質(zhì)，法無明文禁止即許可。

當(dāng)事人約定任意解除權(quán)可以幫助雙方從合同關(guān)系中解脫出來，彌補(bǔ)合同法上過于強(qiáng)調(diào)合同繼續(xù)履行的不足。將社會(huì)資源投入到其他更有價(jià)值的領(lǐng)域，促進(jìn)資源的合理優(yōu)化利用，并不會(huì)損害公共利益。我國現(xiàn)行合同法過于強(qiáng)調(diào)合同的繼續(xù)履行，只要當(dāng)事人要求繼續(xù)履行，另一方只有在特定條件下才可以不繼續(xù)，無法通過支付違約金或者賠償?shù)姆绞酵Ｖ购贤P(guān)系。約定任意解除權(quán)則能夠在支付違約金或相應(yīng)賠償?shù)姆绞较?，合理地解除合同，賦予了一方或雙方在應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行的情況下合理的拒絕繼續(xù)履行的權(quán)利。由此看來，約定任意解除權(quán)并沒有損害社會(huì)利益，還充分尊重了當(dāng)事人的意思自治和合同自由，不傷害第三方利益，其合法性應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)。

（二）約定拋棄法定合同任意解除權(quán)

 1.實(shí)際現(xiàn)狀

在實(shí)務(wù)常見雙方當(dāng)事人通過約定的方式去締結(jié)任意解除權(quán)，也存在通過約定的方式去放棄法定解除權(quán)的情況。當(dāng)雙方認(rèn)為法定任意解除權(quán)的設(shè)立不利于合同的穩(wěn)定性時(shí)，便可以約定放棄該權(quán)利。因?yàn)槿狈ο嚓P(guān)司法解釋和明確性條文規(guī)定，此類案件時(shí)處理結(jié)果也存在較大差別。有的法官認(rèn)為根據(jù)意思自治原則應(yīng)當(dāng)承認(rèn)約定拋棄任意解除權(quán)，如廣東怡法律師事務(wù)所與通威股份有限公司一般委托合同案件中，法官承認(rèn)了約定放棄。相反，也有法官認(rèn)為不應(yīng)支持約定拋棄法定的任意解除權(quán)，如北京風(fēng)和日麗旅游咨詢有限公司與胡學(xué)濱等旅游合同糾紛案。

各種學(xué)說態(tài)度也不盡相同，有的學(xué)者將合同分為無償和有償，無償?shù)暮贤腔谛刨嚮A(chǔ)訂立的合同，一旦信賴基礎(chǔ)破裂，合同則沒有繼續(xù)下去的必要，放棄法定任意解除權(quán)應(yīng)當(dāng)視為無效。但有償?shù)暮贤诂F(xiàn)實(shí)較為常見，并且牽扯除去信任利益外的其他利益關(guān)系，為保護(hù)其他利益關(guān)系，約定放棄法定任意解除權(quán)應(yīng)該是可以允許的。并且根據(jù)當(dāng)事人的意思自治能夠認(rèn)為這種約定拋棄有效，除非危害第三方利益或者違法公序良俗或法律法規(guī)等強(qiáng)制性規(guī)定。

2.約定拋棄法定合同任意解除權(quán)的合法性

合同法作為一部私法，其規(guī)定大多為任意性規(guī)定，若為任意性規(guī)定當(dāng)事人可以通過約定的方式放棄，若為強(qiáng)制性規(guī)定，則不能放棄。[10]那么看任意解除權(quán)是否能夠約定放棄，則需要判定任意解除權(quán)是否為一種任意性規(guī)定。在特殊規(guī)定的任意解除權(quán)的有名合同中，承攬合同定作人享有的任意解除權(quán)和委托合同雙方享有的任意解除權(quán)較為典型，以這兩個(gè)合同為例，我們不難看出任意解除權(quán)在這兩個(gè)合同中均為任意性規(guī)定。承攬合同中，定作人依據(jù)自己的需要要求對(duì)方當(dāng)事人做相應(yīng)的工作，而對(duì)方當(dāng)事人只需要定作人付出與之對(duì)應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬，這其中只涉及雙方利益，不關(guān)乎第三方、社會(huì)公共利益。而委托合同則是由雙方當(dāng)事人的信賴為基礎(chǔ)，以此條件下建立的合同，也只涉及雙方當(dāng)事人的利益，不關(guān)乎社會(huì)公共利益和第三方利益。由此看來，在這兩個(gè)合同中，約定任意解除權(quán)的放棄是不會(huì)影響其他利益方的利益，這只關(guān)乎雙方當(dāng)事人利益。

再者，在合同法對(duì)任意解除權(quán)做出的規(guī)定中，均使用了“可以”的字樣，也就意味著法定任意解除權(quán)可以選擇接受和放棄。那么雙方約定任意解除權(quán)的放棄，也應(yīng)當(dāng)是符合法律規(guī)范的。當(dāng)事人若是基于自身的特殊需求，放棄任意解除權(quán)才能保證自身利益，可以選擇放棄。

任意解除權(quán)作為合同法規(guī)定內(nèi)的一項(xiàng)特殊解除權(quán)，應(yīng)該遵循合同法內(nèi)“約定大于法定”的原則，按照私法自治原則，根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思表示進(jìn)行約定或者放棄，以保證合同能以有效合理的方式滿足雙方當(dāng)事人的利益需求。因此，筆者認(rèn)為以約定的方式拋棄法定任意解除權(quán)是應(yīng)當(dāng)允許的。當(dāng)然，這種約定放棄的特約應(yīng)該由當(dāng)事人真實(shí)的意思表示來決定，不應(yīng)存在瑕疵表示。

四、合同任意解除權(quán)的適用限制

任意解除權(quán)給了當(dāng)事人較大的自主性，如果不加以限制，很容易導(dǎo)致被濫用，損害另一方的利益。但是相關(guān)的法律對(duì)任意解除權(quán)的規(guī)定太過簡潔，沒有具體的可行性規(guī)定，導(dǎo)致使用時(shí)較為混亂。因此，不僅要從任意解除權(quán)適用范圍內(nèi)的約定任意解除權(quán)進(jìn)行限制，還要從任意解除權(quán)的生效時(shí)間、效力、賠償范圍方面進(jìn)行限制。

（一）約定合同任意解除權(quán)的限制

約定任意解除權(quán)一旦被承認(rèn)后，任意解除權(quán)的自主性更大，因此為了避免亂用，需要對(duì)約定任意解除權(quán)進(jìn)行相應(yīng)的約束，而限制約定任意解除可以通過誠實(shí)信用原則來進(jìn)行。

“享有任意解除權(quán)的一方，雖然享有無理由可隨時(shí)解除合同的權(quán)利，卻并不意味著不存在不得不解約的理由，這個(gè)理由應(yīng)當(dāng)是真實(shí)存在，是善意的、誠信的”。[11]這就可以在實(shí)務(wù)處理中，通過推定解除方的解除動(dòng)機(jī)去判斷是否為惡意使用任意解除權(quán)。惡意使用任意解除權(quán)去終止合同效力與單方面毀約無異。

如果已經(jīng)通過任意解除權(quán)去終止合同關(guān)系，對(duì)已履行合同的部分應(yīng)當(dāng)予以賠償。為了合同的公平公正，解除方應(yīng)承擔(dān)起對(duì)已經(jīng)履行部分的賠償和解除合同后對(duì)方所遭受的損失，沒有試圖去進(jìn)行賠償則違反了誠實(shí)信用原則。

依約定任意解除權(quán)進(jìn)行解除合同的，在解除前應(yīng)當(dāng)提前通知對(duì)方當(dāng)事人，讓對(duì)方當(dāng)事人提前做好準(zhǔn)備，及時(shí)停止繼續(xù)履行合同，去減少不必要的損失。提前通知后，也可以給予對(duì)方當(dāng)事人及時(shí)替換合同對(duì)方的緩沖時(shí)間，減輕潛在商業(yè)損失風(fēng)險(xiǎn)。提前告知也可以作為衡量行使任意解除權(quán)使用者是否善意，是否誠信的方式之一。

（二）限制合同任意解除權(quán)的適用時(shí)間

“任意解除權(quán)在行使時(shí)間上具有很大不確定性，在有的法條中規(guī)定了‘隨時(shí)’，實(shí)踐中通常將解除時(shí)間限定在合同生效之后和合同履行期限之前，合同已經(jīng)履行完畢則沒有必要進(jìn)行解除”。[12]由此看來，在合同成立但未生效的這段時(shí)間，規(guī)定是空白的，但是作為一種法定解除權(quán)，在這段時(shí)間內(nèi)無疑是應(yīng)當(dāng)有效的，和一般解除權(quán)無異。但是任意解除權(quán)能否以合同履行結(jié)束作為終止時(shí)間節(jié)點(diǎn)需另當(dāng)別論。

就承攬合同而言，法定任意解除權(quán)是為了不造成資源浪費(fèi)而將資源從低效率中抽離，往高效率分配。當(dāng)這種承攬工作已經(jīng)完成，資源浪費(fèi)已經(jīng)成既定的事實(shí)，這時(shí)定作人要求使用任意解除權(quán)無條件解除合同關(guān)系已經(jīng)不能達(dá)到抽離資源的目的，反倒會(huì)造成對(duì)方的不滿而增添糾紛。在這種情況下，任意解除權(quán)的行使就脫離了它設(shè)立的本來意義，成了一種毀約工具。因此，在承攬工作已經(jīng)結(jié)束后，不論是否進(jìn)行交付，都不應(yīng)當(dāng)再允許定作人行使任意解除權(quán)無條件停止合同關(guān)系。

在委托合同中也可以看出，雖然是建立在雙方信任基礎(chǔ)上訂立的委托合同，如果被委托方已經(jīng)完成了委托事務(wù)，即使委托人對(duì)被委托方的信任基礎(chǔ)已經(jīng)破裂，在完成后也不應(yīng)當(dāng)使用任意解除權(quán)進(jìn)行解除合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)接受，并不再享有任意解除的權(quán)利。被委托方在事物處理完畢后也沒有行使任意解除權(quán)的需要，因此在此節(jié)點(diǎn)上，任意解除權(quán)已經(jīng)終止。

在客運(yùn)合同中，提前購買客票的旅客如果因?yàn)樽约旱脑虿荒馨纯推睍r(shí)間乘坐，可以在一定時(shí)間內(nèi)辦理退票手續(xù)，這在實(shí)際中非常常見。但是退票的辦理時(shí)間也是在所乘坐的交通工具運(yùn)輸開始之前，逾期后辦理退票就需要承擔(dān)違約的義務(wù)，該客運(yùn)合同也因?yàn)槁每妥陨淼倪`約行為而終止，客運(yùn)公司無需承擔(dān)責(zé)任，也無需承擔(dān)運(yùn)輸?shù)牧x務(wù)。

從上述看來，任意解除權(quán)的存續(xù)時(shí)間較一般解除權(quán)較短，在時(shí)間上予以限制，開始節(jié)點(diǎn)為合同成立起，結(jié)束節(jié)點(diǎn)為勞務(wù)提供完畢之前或勞務(wù)開始提供之前。

（三）限制合同任意解除權(quán)的效力

任意解除權(quán)行使后，合同關(guān)系消滅，但是合同是否具有溯及力卻沒有明確。要想規(guī)范任意解除權(quán)的正當(dāng)使用，還應(yīng)當(dāng)對(duì)其效力進(jìn)行限制。

任意解除權(quán)適用于部分勞務(wù)合同或服務(wù)合同，這類合同本身就有繼續(xù)一定期間的特征，當(dāng)合同無法繼續(xù)履行下去時(shí)，僅向?qū)硎バЯ?，不能?duì)已經(jīng)履行的部分失效，已經(jīng)履行的部分仍舊要按照合同規(guī)定的價(jià)格進(jìn)行支付相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬?！拌b于勞務(wù)的不可恢復(fù)性，對(duì)已經(jīng)履行的勞務(wù)應(yīng)維持其原來價(jià)值”。[13]假設(shè)解除合同關(guān)系后認(rèn)為合同可以溯及既往而消滅，那是對(duì)社會(huì)資源的浪費(fèi)，且不說勞務(wù)作用后的不可恢復(fù)，已經(jīng)進(jìn)行的部分已經(jīng)凝結(jié)了一般勞動(dòng)力，因?yàn)樗菁凹韧枰苑裾J(rèn)勞動(dòng)成果，會(huì)造成資源二次浪費(fèi)，也會(huì)讓解除方承擔(dān)更多的損失。

對(duì)于繼續(xù)性合同的解除，一般認(rèn)為只產(chǎn)生向?qū)硐麥绲男Ч?，任意解除?quán)適用的繼續(xù)性合同也基于在這部分特征而僅向?qū)硐麥绾贤ЯΑ?/p>

由此，對(duì)于適用任意解除權(quán)的合同，一方行使任意解除權(quán)的，合同僅向?qū)硐麥?，不具有溯及力?/p>

（四）限制合同任意解除權(quán)的賠償范圍

在行使任意解除權(quán)后，對(duì)另一方造成的既定損害需要進(jìn)行賠償，但是賠償?shù)姆秶菍?shí)際損失還是應(yīng)當(dāng)包括可得利益？合同法只對(duì)違約導(dǎo)致合同終止的情況進(jìn)行賠償限定，要求賠償范圍為實(shí)際損失包括可得利益，任意解除權(quán)并非違約行為，所以該項(xiàng)規(guī)定并沒有確定任意解除權(quán)的賠償范圍。行使任意解除權(quán)的一方只是行使了法律賦予的權(quán)利，并沒有違約，如果法律要求解除方依照違約處理，顯失公平。但是如果只因非解除方的行為導(dǎo)致信賴缺失，導(dǎo)致自身經(jīng)濟(jì)地位的轉(zhuǎn)變，法律不予補(bǔ)救的話仍舊會(huì)造成損害公平原則。因此，任意解除權(quán)的賠償范圍應(yīng)當(dāng)與一般解除權(quán)進(jìn)行區(qū)分，不一概而論。

首先，要對(duì)合同的有償還是無償進(jìn)行區(qū)分。對(duì)于無償合同，一方或雙方行使任意解除權(quán)時(shí)，合同效力消滅后不會(huì)造成實(shí)質(zhì)性的損失，沒有損失就沒有賠償，因此不需要進(jìn)行賠償。但是大部分的合同是有償合同，一旦合同對(duì)將來消滅，則會(huì)對(duì)被解除方造成實(shí)質(zhì)性的損害，需要解除方進(jìn)行相應(yīng)的賠償。

“其次，要看當(dāng)事人是否存在主觀錯(cuò)誤”。[14]因?yàn)槿我饨獬龣?quán)是無需理由即可解除合同關(guān)系的權(quán)利，似乎并不需要考慮當(dāng)事人的過錯(cuò)問題，但在確定賠償范圍時(shí)，主觀錯(cuò)誤可以納入賠償范圍的確定中來。如果不管解除方是否存在主觀錯(cuò)誤，只要求對(duì)既定部分進(jìn)行賠償，那極可能會(huì)導(dǎo)致權(quán)利的濫用，解除方的權(quán)利得不到規(guī)制，從而帶來權(quán)利義務(wù)失衡。例如定作人要求承攬方進(jìn)行定作標(biāo)的物，在承攬方制作過程中認(rèn)為承攬方的價(jià)格過高，惡意使用任意解除權(quán)進(jìn)行消滅合同效力，換一家進(jìn)行制作。在這種解除方存在主觀錯(cuò)誤的情況下應(yīng)當(dāng)承擔(dān)已經(jīng)造成的損失和可得利益。如果定作人的確是因?yàn)闂l件變化不需要該物品了，主觀上是善意的，考慮到定作人也存在部分損失，在賠償認(rèn)定時(shí)可以只賠償已經(jīng)造成的損失，不賠償可得利益。

五、結(jié)語

任意解除權(quán)的適用問題在學(xué)術(shù)界爭議仍然很大，沒有統(tǒng)一意見和定論，為了防止任意解除權(quán)被隨意使用，還需要明確的規(guī)范對(duì)其進(jìn)行限制。其一，要明確任意解除權(quán)的適用范圍。在民法典草案中很多學(xué)者也提倡增加有名合同中的任意解除權(quán)的適用，但是有名合同是無法窮盡的，不如去明確能否約定使用任意解除權(quán)和約定拋棄法定解除權(quán)。其二，需要明確任意解除權(quán)的效力范圍。將合同任意解除權(quán)存續(xù)時(shí)間加以明確規(guī)定，并對(duì)行使后的效力予以明確告知，是否存在溯及力問題進(jìn)行判別。其三，要明確任意解除權(quán)的賠償范圍。明確合同任意解除后，解除方所需要承擔(dān)的賠償范圍的衡量標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)算范圍，與一般解除權(quán)進(jìn)行區(qū)分。只有相應(yīng)的規(guī)范明確到位，才能保證任意解除權(quán)不被濫用，才能保證權(quán)利的正常運(yùn)行。