文/李宜坤 搜易貸法務(wù)VP
來(lái)源/微信公眾號(hào) 天同訴訟圈
說(shuō)到合同風(fēng)險(xiǎn)，很多人都認(rèn)為是合同簽得不好，想當(dāng)然的認(rèn)為是合同文本有問(wèn)題，其實(shí)，合同風(fēng)險(xiǎn)有四大來(lái)源，商業(yè)模式、交易對(duì)象、合同文本，合同履行。合同文本只是合同風(fēng)險(xiǎn)四大來(lái)源的其中之一，而且并不是最嚴(yán)重的。接下來(lái)，我們逐一分析合同風(fēng)險(xiǎn)的這四大來(lái)源。
一、首先是商業(yè)模式
一個(gè)合同能否實(shí)現(xiàn)商業(yè)利益，最重要的取決于商業(yè)模式，就是你的生意這么做賺不賺錢(qián)，可不可行。舉個(gè)例子，為什么08年金融危機(jī)后，商業(yè)糾紛暴增，大家都去仲裁去訴訟，要求解除合同，為什么？是因?yàn)楹贤灥貌缓脝?？其?shí)不是，實(shí)際上，簽約的雙方都是大公司，請(qǐng)的都是大律師，合同簽得都挺厚，那為什么要打官司呢？歸根結(jié)底，是經(jīng)濟(jì)形勢(shì)變了，金融危機(jī)了，做這個(gè)生意不賺錢(qián)了，所以不想認(rèn)這個(gè)合同了。所以，商業(yè)模式是決定合同利益能否實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵性因素。換個(gè)角度，我覺(jué)得，如果生意模式好，合同簽爛點(diǎn)兒，其實(shí)也沒(méi)關(guān)系的，就像有些壟斷型的企業(yè)資源型的企業(yè)，它的生意模式就好，絕對(duì)強(qiáng)勢(shì)地位；相反的，如果這個(gè)生意模式本身就有問(wèn)題，就不賺錢(qián)或不可行，那你合同簽得再好，也避免不了糾紛。所以，公司在開(kāi)發(fā)新業(yè)務(wù)，新項(xiàng)目時(shí)，我們的律師和法務(wù)一定要深度參與，論證商業(yè)模式己方的商業(yè)目的是什么，關(guān)鍵成功因素有哪些，風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)在哪兒，有什么防控措施，交易結(jié)構(gòu)是否合理，業(yè)務(wù)方案是否可行，充分論證了商業(yè)模式合理的前提下，再進(jìn)入到合同起草、審核，要避免合同從源頭上就存在重大隱患。
二、交易對(duì)象
合同風(fēng)險(xiǎn)的第二個(gè)來(lái)源就是交易對(duì)象。就是你的合同對(duì)方，一定要選擇靠譜的，交易對(duì)象應(yīng)該具有簽約資格和履約資質(zhì)，合同對(duì)方的履約情況直接反映出你的工作成果，換句話說(shuō)，你的工作業(yè)績(jī)是通過(guò)合同對(duì)方妥善完滿地履行合同實(shí)現(xiàn)的。所以，一定要選擇靠譜的合同伙伴。尤其是重大項(xiàng)目的長(zhǎng)期合作的交易對(duì)手，一定要慎重選擇。對(duì)于長(zhǎng)期合作的重大交易的合同對(duì)手，就像夫妻伴侶一樣，千萬(wàn)別上演“相愛(ài)總是簡(jiǎn)單，相處太難”，結(jié)婚容易，要想離婚可就不那么容易了，合同當(dāng)事人的強(qiáng)弱勢(shì)地位是會(huì)相互轉(zhuǎn)化的，也許簽約的時(shí)候，你是甲方，強(qiáng)勢(shì)地位，乙方可能為了生意，處處妥協(xié)，但是，簽約以后可不一定，合同執(zhí)行、具體操作都依賴乙方，乙方可以利用一些手段讓甲方很難受。另外，我遇到過(guò)這樣的事兒，業(yè)務(wù)部門(mén)興沖沖地過(guò)來(lái)，說(shuō)這個(gè)乙方好啊，合同看都不看，直接就簽，多爽快。往往這個(gè)時(shí)候，我反而比較警覺(jué)，這不是什么好事兒，他不看合同，說(shuō)明他沒(méi)有契約意識(shí)，根本就沒(méi)把合同當(dāng)回事兒，今天簽約容易，明天毀約也不在話下。我覺(jué)得反而那種拿著合同反復(fù)跟你談的，這是好現(xiàn)象，證明他愿意履約，愿意接受合同的約束，具有合約精神。所以，交易對(duì)方的選擇尤其重要，交易對(duì)方選擇不當(dāng)會(huì)引發(fā)合同風(fēng)險(xiǎn)。
三、合同文本
合同風(fēng)險(xiǎn)的第三來(lái)源才是合同文本。其實(shí)，我覺(jué)得來(lái)自合同文本的風(fēng)險(xiǎn)并不嚴(yán)重?，F(xiàn)代社會(huì)是法商社會(huì)，是合同生存時(shí)代，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，和法治社會(huì)的逐步完善，很多企業(yè)都有法務(wù)或外聘律師，合同一般都是經(jīng)過(guò)法務(wù)審核或起草的，所以合同文本的問(wèn)題并不大，關(guān)鍵是要起草一份完善嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤谋尽?/p>
四、合同的履行
合同風(fēng)險(xiǎn)的第四個(gè)來(lái)源就是合同履行。根據(jù)這些年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，很多合同出問(wèn)題，往往都是出在不當(dāng)履行的問(wèn)題上，而且后果很?chē)?yán)重。合同簽了是要履行的，合同利益是通過(guò)履行實(shí)現(xiàn)的！我們好不容易論證了交易模式OK，精挑細(xì)選了靠譜的交易對(duì)手，又經(jīng)過(guò)艱苦卓絕的談判爭(zhēng)取了有利的合同條件，終于簽訂了合同。然而，實(shí)務(wù)中，業(yè)務(wù)部門(mén)往往就忽視了接下來(lái)的合同履行，以為合同簽好了，就萬(wàn)事大吉了，就放在法務(wù)部隆重存檔永久保存了，簽了就完了，看也不看，結(jié)果呢？合同履行中出現(xiàn)了各種各樣的瑕疵，留下各種各樣的隱患，積累到一定程度，可能就會(huì)引發(fā)合同糾紛，演化成風(fēng)險(xiǎn)事件，如果沒(méi)有保存合同履行過(guò)程中的有效證明文件，很可能引發(fā)不利的后果。
合同這件事，看似很日常，很普通，但把合同這件事做好了，是非常不容易的，也是非?？简?yàn)人的，具體體現(xiàn)在兩個(gè)方面，首先，你要非常懂業(yè)務(wù)，其次，你要有責(zé)任心，這兩個(gè)方面缺一不可，要想做個(gè)好合同，你得懂生意、懂市場(chǎng)、懂商務(wù)、懂業(yè)務(wù)、會(huì)談判、了解風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和控制措施、還要精挑細(xì)選合作伙伴，再經(jīng)過(guò)斗智斗勇的談判博弈，才能爭(zhēng)取到一個(gè)比較好的合同條件，這些都是對(duì)專(zhuān)業(yè)能力的考驗(yàn)。業(yè)務(wù)能力強(qiáng)，合同簽的就好。光有能力還不夠，還要有責(zé)任心，因?yàn)楹贤氖拢婕案鞣礁髅?，公司上下左右?nèi)外、很細(xì)碎，有的合同履行時(shí)間還很長(zhǎng)，沒(méi)有責(zé)任心是一定做不好的。所以，合同是考驗(yàn)大家“專(zhuān)業(yè)力”和“責(zé)任心”的，合同看似是小事，但它是合同利益實(shí)現(xiàn)的載體，我們作為法務(wù)，要不斷地向公司各級(jí)人員去宣導(dǎo)合同管理的理念，讓大家了解合同風(fēng)險(xiǎn)的四大來(lái)源，讓大家重視自己所經(jīng)手的每一份合同。風(fēng)險(xiǎn)管理，重在預(yù)防，需要全員參與，長(zhǎng)期持續(xù)；法治文化，潤(rùn)物無(wú)聲，應(yīng)該內(nèi)化于心，外化于行。
實(shí)習(xí)編輯/雷彬
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