文 | 上海融孚律師事務所 高級合伙人 李鋒律師團隊（融孚ITS部）（本文系作者投稿授權(quán)刊發(fā)）
律師的參與非常重要，律師可以根據(jù)客戶的不同情況，幫助客戶量身制作信托方案，選擇受托人、信托方案設計、信托合同草擬及修訂、參與遴選受托人及中介、后續(xù)參與財產(chǎn)的監(jiān)管等家族信托部分或全程法律服務。
委托人設立家族信托目的有家族傳續(xù)、婚姻避險、避稅、減少家族矛盾或激勵后代、為后代生活保障、海外上市、轉(zhuǎn)移海外資產(chǎn)或移民等目的，可能還是違法或欺詐目的等。因此，了解委托人的目的，律師可給予委托人針對性的合法的有操作性的信托咨詢及信托設計方案。
主要圍繞信托委托人及收益人身份、信托財產(chǎn)權(quán)屬及狀況、委托人債務、離岸家族信托設立地法律及案例檢索等，依照《信托法》中的謹慎原則，律師需要對信托財產(chǎn)的合法性進行認真仔細的審核，以保證信托財產(chǎn)設立的有效性。
其中關(guān)于信托財產(chǎn)的權(quán)屬及狀況，主要對信托財產(chǎn)是否具有所有權(quán)，是否共同共有還是，是否設置抵押司法查封，以及就信托財產(chǎn)是否存在爭議及法律糾紛等。
家族信托的受托資產(chǎn)可以覆蓋幾乎所有的資產(chǎn)類別，包括現(xiàn)金、存款、股權(quán)、不動產(chǎn)、股票債券、貨幣外匯以及大宗商品、古玩字畫等。其中對于現(xiàn)金類資產(chǎn)，委托人要出具收入證明以及取得該現(xiàn)金類資產(chǎn)的其他證明以及完稅證明；對于不動產(chǎn)，委托人要出具不動產(chǎn)權(quán)屬證書；對于動產(chǎn)，委托人要出具購買證明或者取得動產(chǎn)的證明；以限制流通的財產(chǎn)（權(quán)利）設立家族信托的，例如金銀、文物等，在信托設立前，只有在依法經(jīng)有關(guān)主管部門批準取得該項財產(chǎn)（權(quán)利）的授權(quán)后，才可以作為信托財產(chǎn)。對于股權(quán)信托，可以參照上市公司的一些要求，由注冊會計師對其進行審計和評估并出具相應報告，由律師對其財產(chǎn)合法性出具法律意見書。
受托人的專業(yè)性及可靠性是非常重要的，選擇值得信賴的受托人是信托資產(chǎn)安全的關(guān)鍵。可以進行多受托人的安排以互相制約和監(jiān)督多個受托人之間可以形成必要的制約和監(jiān)督，這對信托資產(chǎn)的安全性是有利的。不過要注意對主要受托人和次要受托人之間責任、權(quán)利的明確，以免影響信托財產(chǎn)管理運作的效率和安全。
無論國內(nèi)還是國外，有眾多有資質(zhì)的受托人?？赏ㄟ^律師選擇規(guī)模比較大、歷史悠久、信譽較好的受托人。就目前國內(nèi)開展家族信托的機構(gòu)而言，歸結(jié)下來大致有三種模式：一是信托公司主導型;二是銀行主導型;三是第三方機構(gòu)主導型;四是保險公司主導型。四種模式各有長短，效率不一。
目前，信托公司可以獨立運作家族信托，更能充分發(fā)揮一體化優(yōu)勢，在客戶信息安全、內(nèi)控管理、投資時效以、客戶服務、收費合理性等方面表現(xiàn)更佳。信托公司作為受托人如平安信托（第一單）、外貿(mào)信托、北京信托、中信信托則與信誠人壽合作等也紛紛開設了自己的家族信托業(yè)務。
銀行開展家族信托業(yè)務的優(yōu)勢在于銀行累計了大量的客戶資源，為銀行開展家族信托打好了良好的基礎。
其他如保險公司，以提供大額保單為客戶提供財富傳承服務，但目前主要以百萬規(guī)模的身后傳承分配為主；第三方理財機構(gòu)也是在積累了一定的客戶資源和信任，逐步開始發(fā)展家族信托業(yè)務。
在家庭信托方案設計時，需明確受益人和委托人的關(guān)系及考慮法律風險。如果是近親屬的情況則較為簡單，只需出具相關(guān)證明即可。但如若無血緣關(guān)系，則需考慮是否可能涉及洗錢和非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等問題。為防止可能帶來的風險，需要求委托人出具書面聲明，以示財產(chǎn)來源和歸屬合法。
根據(jù)委托人意愿、盡調(diào)相關(guān)材料、與受托人的接洽及談判，可草擬家族信托合同，家族信托合同內(nèi)容可包括受益人與收益分配比例、受益權(quán)轉(zhuǎn)讓、受益人與其親屬任職企業(yè)人事薪酬制度、關(guān)聯(lián)交易限制、交接規(guī)定、決策權(quán)的行使與交接規(guī)定、解散期限、平衡家業(yè)發(fā)展與家族成員私利的需求等。亦可增設個性化需求或靈活的設置，如增設激勵措施、增加委托人與受托人共同管理資產(chǎn)要件、對收益人的決策權(quán)的增加、明晰解散期限或設置解散條件或限制解散條件等綜合考量或平衡各方利益。
如《信托法》第四十七條規(guī)定，受益人不能清償?shù)狡趥鶆盏?，其信托受益?quán)可以用于清償債務，但法律、行政法規(guī)以及信托文件有限制性規(guī)定的除外。
可見信托受益權(quán)可以用來清償債務，在制定信托合同時，信托受益權(quán)清償、轉(zhuǎn)讓和繼承條款的設定，對于整個信托功能的發(fā)揮具有至關(guān)重要的作用。如要保障信托的財富傳承等功能實現(xiàn)，需在合同設計時便明確載入相關(guān)禁止性條款。
家族信托是約定委托人、受托人、受益人、保護人等多個利益主體對于受托資產(chǎn)權(quán)利義務的一組法律合同。這些利益主體之間的關(guān)系會隨著時間的推移發(fā)生巨大的變化，這種動態(tài)性可能會造成新的利益沖突，因此在結(jié)合目前情況，應適當進行前瞻性的設計。
委托人信托財產(chǎn)的移轉(zhuǎn)及受托人是否設立獨立賬戶的監(jiān)管是整個家族信托的核心和關(guān)鍵。協(xié)助見證委托人按信托合同將信托財產(chǎn)如資金移轉(zhuǎn)至受托人控制下的獨立賬戶。
根據(jù)委托人的指示，與為家族信托提供中介服務的會計事務所、評估機構(gòu)、公證機構(gòu)等進行協(xié)作。
因家族信托期限往往很長，期間可能委托人財產(chǎn)狀況或意愿等因素發(fā)生變化，委托人對信托合同或方案設計的修改，如在信托存續(xù)期間，變更受益人、信托資產(chǎn)的增加或分配、增設信托條款、增加或變更財產(chǎn)保護人等提供法律咨詢意見。
家族信托應當基于家庭結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)分布、傳承目標等因素，厘清不同資產(chǎn)的收益權(quán)、控制權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)，明確委托人、受托人、受益人、保護人等各主體的權(quán)利和責任。鑒于企業(yè)和資產(chǎn)未來可能會發(fā)生難以預見的意外事件，家族要設計相應的彈性機制和退出機制，事先預設不確定因素處置方案。
如通過對信托合同的設計，針對性設置防揮霍條款，對受益人的權(quán)力進行限制。在設計信托契約時可以依據(jù)父母對子女的期望來設定撥放財產(chǎn)的條件，設定每次支取收益只限維持子女過中產(chǎn)生活，或只能用于醫(yī)療、教育等支出，讓子女不會因繼承巨款而出現(xiàn)價值觀偏差，如給予受托人自由裁量權(quán)或設立監(jiān)察人或監(jiān)察委員會，受托人則按照監(jiān)察人的指令進行操作。諸如此類，家族信托的操作過程中可能面臨諸多復雜的不確定因素，這些都需要在合同訂立或信托設立后適時做出調(diào)整。
家族信托的法律結(jié)構(gòu)設計等可發(fā)揮重要作用，但也不應對家族信托抱有不切實際的期待，被動、盲目地使用信托結(jié)構(gòu)，應重視在家族信托全程管理。
