建設(shè)單位存在上述違法行為,環(huán)保部門可依據(jù)《環(huán)境影響評價法》第三十一條,責(zé)令其停止建設(shè),并處建設(shè)項目總投資額的百分之一至百分之五的罰款。
此種違法行為,罰款數(shù)額一般比較大,動輒幾百萬甚至上千萬元也不足為奇。
2、什么是批建不符
顧名思義,批建不符就是建設(shè)項目與環(huán)評及其批復(fù)不一致。
《環(huán)境影響評價法》第二十七條規(guī)定,“項目建設(shè)、運行過程中產(chǎn)生不符合經(jīng)審批的環(huán)境影響評價文件的情形,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)組織環(huán)境影響的后評價,采取改進措施……”
從上述條款的表述中,可得知法律允許出現(xiàn)批建不符的情形,至于是否都納入到后評價管理,還需要區(qū)分該行為的發(fā)生階段及批建不符的差異程度。
二、批建不符行為發(fā)生在建設(shè)項目驗收前該如何處理
1、不符程度屬于重大變動的需注意區(qū)分環(huán)保設(shè)施是否落實
(1)如何判定重大變動
《環(huán)境影響評價法》第二十四條從建設(shè)項目的性質(zhì)、規(guī)模、地點、采用的生產(chǎn)工藝或者防治污染、防止生態(tài)破壞的措施五個方面僅作了概括性表述,其結(jié)果就是留給環(huán)保部門巨大的自由裁量空間,監(jiān)管過程中容易產(chǎn)生爭議。
(2)官方已出臺的相關(guān)判定標(biāo)準(zhǔn)
為進一步規(guī)范環(huán)境影響評價管理,原環(huán)保部辦公廳在2015年出臺關(guān)于印發(fā)環(huán)評管理中部分行業(yè)建設(shè)項目重大變動清單的通知(水電等九個行業(yè));其后,在2016年發(fā)布關(guān)于印發(fā)《輸變電建設(shè)項目重大變動清單(試行)》的通知;2018年又制定了關(guān)于印發(fā)制漿造紙等十四個行業(yè)建設(shè)項目重大變動清單(試行)。
上述文件,共涉及二十四個行業(yè),以清單的形式對判定重大變動作了量化處理。
我們以平板玻璃項目為例:規(guī)模上,玻璃熔窯生產(chǎn)能力增加 30%及以上可界定為重大變動;生產(chǎn)工藝方面,新增在線鍍膜工序也可認(rèn)定為重大變動。由此,對判斷清單內(nèi)的行業(yè)何為“重大變動”有了明確、可操作的標(biāo)準(zhǔn)。
清單以外的其他行業(yè),環(huán)保部門在監(jiān)管中可參考、借鑒已有的標(biāo)準(zhǔn),科學(xué)、合理的行使自由裁量權(quán)。
(3)法律責(zé)任
① 建設(shè)項目環(huán)保設(shè)施沒有落實的,環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》第二十二條處理“責(zé)令限期改正,處20萬元以上100萬元以下的罰款;逾期不改正的,責(zé)令停止建設(shè)”。
對上述環(huán)保設(shè)施沒有落實的違法行為的處理,可理解為《條例》的對此種批建不符行為的特別處罰規(guī)定。
② 其他重大變動情形則歸入未批先建的監(jiān)管范疇,環(huán)保部門適用《環(huán)境影響評價法》第三十一條處理即可。
2、批建不符程度不屬于重大變動情形的納入竣工驗收管理
《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收暫行辦法》第七條規(guī)定,“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)驗收監(jiān)測(調(diào)查)報告結(jié)論,逐一檢查是否存在本辦法第八條所列驗收不合格的情形,提出驗收意見。存在問題的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)進行整改,整改完成后方可提出驗收意見。驗收意見包括工程建設(shè)基本情況、工程變動情況……”
此種,屬于一般變動的批建不符情形,總體處理思路是發(fā)現(xiàn)不符后建設(shè)單位自己整改,整改完成再提出驗收意見。環(huán)保部門對于此類行為一般不能進行罰款處罰。
三、投入生產(chǎn)或運營之后出現(xiàn)批建不符情形該如何處理
1、屬于重大變動的
環(huán)保部門可依據(jù)《環(huán)境影響評價法》第三十一條處理(注意兩年的追溯期),一般情況下還要和未驗先投進行并罰。
2、不屬于重大變動的納入建設(shè)項目環(huán)境影響后評價管理
(1)什么是建設(shè)項目環(huán)境影響后評價
① 適用范圍,編制報告書的建設(shè)項目;
② 適用階段,竣工驗收且穩(wěn)定運行一定時期后;
③ 開展后評價的目的,監(jiān)測、驗證其污染防治、生態(tài)保護和風(fēng)險防范措施的有效性,并提出補救方案或者改進措施。
(2)如何進行后評價
建設(shè)單位自己組織開展后評價工作,報原審批部門備案,并接受其監(jiān)督檢查。
(3)法律責(zé)任
未依法開展后評價的,依據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》第二十二條規(guī)定,由建設(shè)項目所在地縣級以上環(huán)境保護行政主管部門責(zé)令限期改正,處5萬元以上20萬元以下的罰款;逾期不改正的,處20萬元以上100萬元以下的罰款。
河北馬倍戰(zhàn)律師事務(wù)所 彭旭瑋
2018年8月3日
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