37.業(yè)主拖延提供圖紙，施工方要求順延工期糾紛案 【典型判例29】 1997年3月18日，三聯(lián)置業(yè)與中興建工簽訂施工合同，約定:新橋大廈全部建筑安裝工程由中興建工總承包，合同工期500日歷天;工期順延，須經(jīng)監(jiān)理的審核，并經(jīng)三聯(lián)置業(yè)代表確認方可相應順延;合同工期提前與延誤，每天獎罰總決算造價的萬分之三。 合同訂立后，中興建工于1997年12月7日起才開始土建施工。但三聯(lián)置業(yè)并未能一次性完全提供全套施工圖紙。 1998年12月15日，金安建筑設計院出具新橋大廈加層十七層平面圖，1999年9月21日出具十四至十六層平面修改圖。1999年12月17日，中興建工收到該圖紙。 因施工期間，三聯(lián)置業(yè)在陸續(xù)出圖過程中又經(jīng)常不及時提供圖紙，導致工程于2000年8月14日才完工，共計延誤工期512天。 雙方就工期應否順延問題發(fā)生爭議，協(xié)商無果后，中興建工于2000年8月16日，向法院提起訴訟，請求判令三聯(lián)置業(yè)承擔未及時提供施工圖紙造成的工期拖延責任。 【律師解答】 關于樹眼工期的【法律規(guī)定】按照《合同法》相關規(guī)定，及時提供圖紙是發(fā)包方的協(xié)助義務。施工圖紙是施工的依據(jù)，圖紙?zhí)峁┎患皶r會導致工期延誤。 《最高人民法院施工合同司法解釋》規(guī)定，發(fā)包方不能按約定時間提供圖紙，是一種違約行為。承包人可以要求賠償損失你并要求延長工期，也可以解除合同。 《合同法》第83條：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工損失”。 按照上述【法律規(guī)定】，以及【延期交付圖紙】的記錄，順延工期是沒有問題的。但是遲延交付圖紙延誤了多少工期？這是一個施工方舉證責任問題。 舉證問題往往是這類案件共同的難點。很多這類案件都是因為沒有證據(jù)敗訴。 【風險防范】從證據(jù)角度講，施工方應該及時跟業(yè)主協(xié)商調整施工計劃，確定順延工期的天數(shù)。 38.總包方可否要求順延指定分包人拖延的工期？ 【典型判例38】 2003年12月1日，金市置業(yè)就“金市商務綜合樓工程”進行招標，魯海建筑中標后，未與金市置業(yè)簽訂施工合同，就于2003年12月18日進場，12月28日，正式開工挖土，開始了工程的施工。 2004年4月，工程土建結構施工已接近尾聲，金市置業(yè)督促魯海建筑盡快與其指定的分包單位簽訂分包合同，但魯海建筑提出由于其作為總承包人尚未與發(fā)包人金市置業(yè)簽訂總承包施工合同(系于2004年6月18日補簽)，此類分包合同無法簽訂。同時，雙方還為工程款支付等事宜發(fā)生爭議，處于交涉過程中。 之后，金市置業(yè)分別與屋面防水工程、玻璃幕墻工程、鋁合金門窗工程指定分包單位簽訂了施工合同，但實際仍由魯海建筑負責分包項目的管理，并收取了總包配合費。 2004年5月11日，工程土建結構封頂。之后，魯海建筑的主要工作內容為內外墻粉刷和混凝土地坪。 2004年6月18日，雙方簽訂了《施工合同》，該合同約定:承包人應與發(fā)包人指定的材料供應商(指定分包單位)簽訂合同，并對甲定乙辦及甲指乙供項目(指定分包單位)的供貨、(工程)質量、進度、安全文明施工管理負全部責任。 2004年7月17日，上述項目完工，并驗收合格。此后，魯海建筑陸續(xù)進行了一些工程收尾階段的整改及修補工作。但由于各分包項目尚未全部完成，完成的分包項目亦未提供竣工驗收所需資料，且因為分包合同系與發(fā)包人直接簽訂，總包與分包在管理、協(xié)調、配合方面存在一定問題，影響了工程辦理竣工驗收。2004年9月23日，工程竣工。 之后，雙方因指定分包商的工期延誤責任應由誰來承擔、工程款支付等問題發(fā)生爭議，未能達成一致，金市置業(yè)遂向法院提起訴訟。 【律師解答】 這個案例涉及指定分包和獨立分包的責任承擔問題。 【指定分包】是指業(yè)主指定分包人，然后分包人和總包人簽訂施工合同的分包方式。 【直接發(fā)包】是指業(yè)主直接將專業(yè)工程發(fā)包給分包項目的承包人，分包人和業(yè)主直接簽訂施工合同。 【案例中的法律關系】 業(yè)主和指定分包直接簽訂《施工合同》 業(yè)主和總包方簽訂《委托管理協(xié)議》。協(xié)議約定：總包方負責質量、進度、安全管理，總包方收取了配合費，總包方對指定分包有管理和配合義務。 總包方和指定分包之間沒有法律關系。 工期是指定分包方延誤的。業(yè)主起訴的是總包方，法院按照過錯責任原則，認定業(yè)主和總包對工期延誤都有過錯，然后按照過錯程度，分配了指定分包人的工期延誤責任。 業(yè)主是根據(jù)《管理協(xié)議》起訴的總包方，總包承擔責任，還不能向指定分包商索賠，因為沒有合同關系，工期是合同責任，總包方陷入被動。 【風險防范】 帶給我們的啟示是，這種蹩腳的《管理協(xié)議》是不能簽的，分包合同和業(yè)主簽訂，但是卻把管理義務交給總包，風險很大。因為你控制不了分包商，尤其是指定分包商。給你造成損失了，因為沒有合同關系，你還不能起訴分包方。配合費得不償失。 39.是故意拖延驗收，還是整改不及時？導致工期拖延？ 【典型判例39】 1998年6月16日，天衡置業(yè)與建筑三公司簽訂了一份《建筑安裝工程施工合同》。約定:由建筑三公司承建C1,C2棟工程，于1998年6月18日開工，1999年2月15日完工。發(fā)包人在收到承包人竣工驗收報告后5天內，組織有關部門參加驗收。發(fā)包人無正當理由不組織驗收和驗收后7天內不予批準驗收報告，且又提不出修改意見，可視為竣工驗收報告已被批準;因承包人原因工程不能按期竣工，由承包人承擔違約責任，并處以35萬元罰款，延誤工程一個月后，每天處以6萬元罰款。 合同簽訂后，建筑三公司進場施工。截至1999年5月26日，C1,C2棟工程尚存在10項質量問題和未完工程。 1999年6月20日，建筑三公司向天衡置業(yè)提交申請竣工驗收的報告，寫明:“天衡置業(yè)有限公司:我公司承建的C1,C2棟工程于1998年6月18日開工，至1999年6月20日，除按貴公司要求的甩項工程外，已全部完工。現(xiàn)特申請貴公司對C1,G2棟進行竣工驗收。特此報告。” 1999年6月23日，天衡置業(yè)收到建筑三公司竣工報告【僅三天】就組織對工程進行檢查，并在檢查后致函建筑三公司指出:“經(jīng)檢查認為C1,C2棟目前達不到交驗標準”，“有大量項目需進行整改和部分項目尚未完成，望建筑三公司抓緊施工和整改”，并將監(jiān)理公司整理的《檢查情況通報》隨函書面告知建筑三公司，希望建筑三公司施工和整改，以早日達到交驗標準。 1999年12月22日，建筑三公司提交的報告表明C1,C2棟現(xiàn)已竣工，正在辦理竣工驗收手續(xù)。經(jīng)陸續(xù)反復對C1,C2棟檢查后，截至2000年1月5日，C1棟仍有18項、C2棟有23項需整改。2000年1月8日，C1,C2棟最終竣工驗收合格。 建筑三公司未能與天衡置業(yè)就C1、C2棟遲遲不能竣工驗收的責任達成一致，天衡置業(yè)遂向法院提起訴訟。 【律師解答】 從案件敘述的情況看，業(yè)主從程序到證據(jù)都是比較規(guī)范的，約定5天內答復，人家第3天就答復了，提出了整改要求。但是承包方做的有欠缺。首先沒有按照約定完工，然后又沒有及時整改。 遇到這種問題，雙方都不要在程序上有欠缺，尤其是合同有時限約定的情況下。 40.混合過錯導致工期延長，如何順延工期？ 【典型判例40】 1992年4月8日，金海旅業(yè)與卓越裝飾簽訂了施工合同約定:金海大酒店室內外精裝修工程由卓越裝飾承建，總工期為300個工作日，開工日期暫定為1992年5月1日;如果金海旅業(yè)不能在開工日交出施工現(xiàn)場，及因施工圖紙修改增加工程量，因停電、停水、自然災害影響施工等情況，經(jīng)金海旅業(yè)代表簽證認可，可以延長工期;金海旅業(yè)支付的工程款應當?？顚Ｓ?，不得挪作他用;卓越裝飾每拖延1天工期，應罰1萬元。 1993年2月7日，金海大酒店裝飾工程正式開工。【施工過程中，金海旅業(yè)因未按時將意大利石材等材料運抵現(xiàn)場，造成了2個月的停工】?！径谕９て陂g，卓越裝飾因施工缺乏整體計劃性，出現(xiàn)了部分返工現(xiàn)象和其他不同程度的質量問題，也導致停工2個月】。 【1994年2月，卓越裝飾在春節(jié)期間擅自停工】，金海旅業(yè)于1994年2月21日向卓越裝飾發(fā)出終止合同的通知。截至1994年2月21日，金海大酒店裝飾工程的工期比合同約定工期延誤74天，且工程已經(jīng)完成了90%以上。 雙方對工期拖延如何承擔責任，未能達成一致意見，卓越裝飾遂向法院提起訴訟。 【律師解答】 工期責任有單方責任和混合責任?；旌县熑斡兄丿B責任和非重疊責任。單方責任和非重疊責任比較好確認，但是重疊責任不太好分配，這是實務中的難點問題。 一般法院處理這種問題有幾個原則： 【主因原則】就是由誰來承擔主要責任。業(yè)主違約在先，未能及時提供裝飾材料，應該承擔主要責任； 【初始延誤原則】某一干擾事件發(fā)生，在它結束之前不考慮在此過程中發(fā)生的其它類型的干擾事件發(fā)生。這個案例中，先影響工期的是業(yè)主，可以認定業(yè)主因提供材料不及時導致停工兩個月； 【分攤原則】即在重疊期間按比例分攤。一般都是50%。其實根本就分不清責任，各打五十大板。 這個案件，工期延誤屬于混合責任，法院根據(jù)過錯責任分攤了重疊期間的責任。 41.誰應承擔施工方案不當?shù)呢熑危?【典型判例41】 1998年6月16日，發(fā)包人恒天置業(yè)與承包人三劍公司簽訂了一份《建筑安裝工程施工合同》，約定:由三劍公司承建某大樓施工;且承包人有義務采取有效措施確?；娱_挖期間邊坡穩(wěn)定和樁基安全。 在恒天置業(yè)的要求下，三劍公司制定了大樓基坑的開挖方案，另外，雙方也約定由三劍公司對開挖施工進行統(tǒng)一調度。設計單位批準該開挖方案，監(jiān)理公司也同意據(jù)此施工。7月9日，大樓基坑據(jù)此開挖，7月11日出現(xiàn)【邊坡坍塌質量事故】，導致工程停工。 1999年4月8日，政府委托專家調查組對該項質量事故進行調查，認定大樓基坑工程發(fā)生【質量事故的原因有以下幾點】:(1)土方開挖時間較早;(2)土方開挖方式不當;(3)水泥土樁施工未達到設計要求;(4)53號、78號樁的接樁深挖和塔吊工作的干擾加劇了東邊轉角部位局部坡段的變形;(5)自然災害的影響;(6)監(jiān)理的作用未能充分發(fā)揮。調查報告還對事故責任進行了劃分，認為過早開挖和采用不合理的開挖方式是導致事故的首要原因，決策方應對此承擔主要責任。另外調查報告還記載著“過早開挖和采用不合理的開挖方式，一方面是為了搶工期，另一方面是開挖設備和運輸設備的選用和運行方式不當?！?究竟應由哪一方承擔質量責任，三劍公司未能與恒天置業(yè)達成一致，遂向法院提起訴訟?！咀罡咴骸?004年—終審判決】 【律師解答】 方案是施工方三劍公司制定，并具體實施的。設計方和監(jiān)理方批準了該施工計劃。 【邊坡坍塌質量事故責任】從鑒定報告來看，事故原因：一是施工方案不合理；二是施工存在問題。 業(yè)主依據(jù)《施工合同》起訴了施工方，【法院認定】保證基坑開挖期間邊坡穩(wěn)定和樁基安全是施工方的合同義務，【法院判決】施工方承擔主要責任【違約賠償責任】。 【設計方和監(jiān)理批準或同意施工方案，不能減輕施工方的責任】。 【疑問】但是在這次事故中，業(yè)主和監(jiān)理批準施工方案的行為應該承擔何種責任？因為業(yè)主沒有起訴他們，所以判決沒有涉及。如果要是以侵權為由，可以把施工方、監(jiān)理方、設計方做共同被告要求侵權賠償。 【監(jiān)理方責任】要看監(jiān)理方的行為是否違反了監(jiān)理合同的約定以及法律的強制性相關規(guī)定。 《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》第14條規(guī)定的監(jiān)理單位和監(jiān)理人員的責任是:工程監(jiān)理單位應當審查施工組織設計中的安全技術措施或者專項施工方案是否符合工程建設強制性標準。 《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》第57條：工程監(jiān)理單位未依照法律、法規(guī)和工程建設強制性標準實施監(jiān)理的，造成損失的，依法承擔賠償責任： 42.甲供材問題導致的工程質量事故責任如何承擔？ 【典型判例42】 2003年9月，發(fā)包人房地產(chǎn)公司與承包人建安公司簽訂施工合同，由建安公司承建京海大廈。雙方約定，工程所用水泥由房地產(chǎn)公司提供。 在建安公司施工過程中，房地產(chǎn)公司首先提供了某批次的水泥30噸，并提供了質保單，建安公司進行了質量檢驗，檢驗結果為合格。接著，房產(chǎn)公司又提供了同品牌水泥50噸，并聲稱前后兩次提供的水泥是同批次的，可以以其提供的同批次的質保單作為證明。 【規(guī)范規(guī)定】，承包人對于不同批次的水泥應當分別檢驗其質量。但是由于房產(chǎn)公司提供了同批次的質保單作為證明，建安公司認為既然前后兩次房產(chǎn)公司提供的水泥是同批次的，就沒有予以檢驗而直接澆筑。 澆筑完畢后，發(fā)現(xiàn)房產(chǎn)公司第二次提供的水泥質量不合格，屬于劣質水泥。由此造成京海大廈第11至第14層爆破后重新澆筑，在業(yè)界和社會引起了重大反響。 后來，承發(fā)包雙方因工程質量的責任分配問題，向法院提起了訴訟。 【律師解答】 【基本事實】 甲供材出現(xiàn)質量問題，導致工程事故，業(yè)主起訴施工方要求賠償損失，法院判決施工企業(yè)無責任。 按照相關法律規(guī)定，業(yè)主和施工方對質量事故承擔過錯責任。 相關法律規(guī)定： 【《最高院司法解釋》第十二條】發(fā)包人提供或者指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準，造成建設工程質量缺陷，應當承擔過錯責任。承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任”?！炯坠┎牡墓こ藤|量責任：過錯責任】 【《建筑法》第59條】“建筑施工企業(yè)必須按照工程設計要求、施工技術標準和合同的約定，對建筑材料、建筑構配件和設備進行檢驗，不合格的不得使用”。這是施工企業(yè)對進場建筑材料的【檢驗義務】。沒有檢驗造成質量問題的，承包人承擔過錯責任。承包人有沒有過錯要拿這條規(guī)定來衡量?！境邪降牟牧腺|量檢驗義務：過錯責任】 【發(fā)包方的過錯】在于偽造同批次的質保單騙取施工方信任，得以免檢，使劣質水泥直接進入澆筑，導致質量事故，應當承擔過錯責任。 【承包方免責】按照規(guī)范規(guī)定：承包人對于不同批次的水泥應當分別檢驗，同批次無需檢驗。承包方依據(jù)質保單免檢的行為符合規(guī)范規(guī)定，按照《建筑法》判斷應該沒有過錯，不應承擔責任。 發(fā)包方承擔責任后，可以向水泥供應商要求賠償，承擔水泥不合格導致的損失。 43.本案修復費用應如何承擔？ 【典型判例43】 2000年12月29日，東方教育與建工公司簽訂《建設工程承包合同》，約定學校的三幢宿舍樓的水電、土建等工程由建工承建，合同暫定造價為1650萬元，按進度付款，工程竣工驗收合格支付全部工程款。工期為2001年1月31日起6個月內完工。 2001年9月6日，在工程尚未驗收情況下，應東方教育要求，建工撤離施工現(xiàn)場。其后，工程投人使用，至今未組織竣工驗收。 2002年初，因東方教育拖欠1500萬元工程款，建工提起訴訟。隨后，東方教育因為宿舍樓層高不符合合同要求，提起反訴，要求建工支付加固費3800余萬元。 法院分別委托三家專業(yè)單位出具了三份鑒定結論。其中，質量結論是:宿舍樓層高誤差10多厘米;加固維修方案是:將框架柱截斷，后用千斤頂同步頂升，最后焊接鋼筋、澆筑混凝土;加固修復費是38491190元。 建工認為該加固整改方案不可行，且存在安全隱患，不同意支付該加固修復費，雙方由此爭執(zhí)不下。該案經(jīng)過一審、二審和再審。 【浙江高院終審判決】 【律師解答】 施工方起訴要求支付1500萬工程款，業(yè)主反訴要求賠償修復費3800萬。 雙方都是依據(jù)合同起訴。 根據(jù)鑒定報告，樓層高不符合合同約定的高度，比圖紙低了10個厘米，不符合合同約定，應該屬于主體結構質量問題。從合同約定來看，發(fā)包方要求修復是有依據(jù)的。 【法院判決理由】，雖然不符合合同約定，但是并沒有違反強制性標準，不影響安全使用，最后采取了折價補償?shù)姆绞剑蹨p工程款50萬。 花費3800萬去頂升加固10厘米，很不經(jīng)濟，頂升難度大，弄不好會有安全問題。 這個判決是符合法律規(guī)定的：《司法解釋》第11條規(guī)定：“因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應予支持”。 44.監(jiān)理單方認可的竣工驗收報告是否有效？ 【典型判例44】 2000年6月13日，三武建筑與金鵬公司簽訂某公寓工程施工合同，約定工程2000年10月25日開工，2001年8月31日竣工，工程質量評定部門為市建筑工程質量監(jiān)督站。 2000年10月25日，金鵬公司與監(jiān)理公司簽訂委托監(jiān)理合同，規(guī)定監(jiān)理人有工程施工進度的檢查、監(jiān)督權，以及工程實際竣工日期提前或超過施工合同規(guī)定的竣工期限的簽認權。2001年8月16日，三武建筑提交竣工報告，金鵬公司委托的監(jiān)理公司同日在竣工報告上簽署“符合優(yōu)良標準，同意驗收”字樣。隨后，金鵬公司接管并使用了該工程。 2002年因金鵬公司拖欠工程款被三武建筑訴至中院，中院判決金鵬公司全額支付工程款。金鵬公司不服，以工程未經(jīng)竣工驗收且裝修工程有質量問題為由向高院申請重審。 法院認定監(jiān)理單位簽字的驗收報告無效，發(fā)回重審。 【律師解答】 【基本事實】發(fā)包方給監(jiān)理的授權不包括質量驗收，按施工合同約定驗收由市質量監(jiān)督站完成。這是業(yè)主要求認定驗收報告無效的合同依據(jù)。 【法院最終判】決驗收報告無效，理由是監(jiān)理超越授權范圍。 【分析】這個判決是問題的。 本案監(jiān)理的行為是否有效，關鍵是看是否構成表見代理或者事后追認。 1、如果承包方不知道發(fā)包方對監(jiān)理方的授權范圍，可以認定監(jiān)理方簽發(fā)的竣工報告是有效的，因為作為承包方有理由相信監(jiān)理方是有權限的，構成表見代理，驗收報告有效； 2、因為監(jiān)理無權驗收，所以監(jiān)理簽發(fā)的驗收報告屬于效力待定，后來業(yè)主接管使用該工程的行為是對監(jiān)理簽發(fā)的驗收報告的追認，或者是對質量的認可，認可了質量就是驗收了，再質疑竣工報告的效力已經(jīng)沒有意義了。 所以，兩種情況下，監(jiān)理行為都是有效的。 45.竣工驗收后可否以工程質量為由扣竣工結算款？ 【典型判例45】 1995年發(fā)包人開發(fā)公司和承包人建筑公司簽訂建筑工程施工合同，并進場施工。 1997年10月15日，經(jīng)市建設工程質量監(jiān)督總站質量檢驗，工程質量合格，同意上述工程交付使用。開發(fā)公司和建筑公司確認【實際竣工日期為1997年11月1日】。 之后開發(fā)公司和建筑公司進人竣工結算環(huán)節(jié)。 1997年12月2日，開發(fā)公司致函建筑公司提出大理石存在質量問題，要求建筑公司進行整改。之后，建筑公司與開發(fā)公司協(xié)商確定了整改方案，但建筑公司卻沒有按照整改方案進行整改。 在竣工結算對賬過程中，開發(fā)公司提出由于因大理石地面色差問題并且開發(fā)公司沒有進行整改，按照整改方案應扣除從工程竣工結算款中扣回74810元。建筑公司以大理石并非材料部分色差為由拒絕開發(fā)公司要求，不同意承擔責任。雙方對此多次協(xié)商未達成一致，導致工程款遲遲不能支付。 1999年6月4日，開發(fā)公司以拖欠工程款為由向法院提起起訴。 【律師解答】 工程驗收合格后，發(fā)現(xiàn)了大理石色差，在保修期內，施工方應該履行保修義務。雙方協(xié)商的整改方案應該是保修方案，保修的費用應該出自保修金，這個已經(jīng)從工程款里扣留了。再以質量為由扣竣工工程款沒有法律依據(jù)，除非雙方另有協(xié)商約定。 法院最終否定了業(yè)主行為，認定沒有理由扣留結算工程款。 46.發(fā)包人不支付工程款可否拒絕交付工程？ 【典型判例46】 2001年7月20日，順捷建筑與經(jīng)典置業(yè)訂立承包合同，約定由順捷建筑承建經(jīng)典小區(qū)工程，開工日期按《開工通知書》的開工日期為準，竣工日期按《單位工程質量綜合評定表》竣工日期為準，工期為580天;當順捷建筑未能按約竣工時，按經(jīng)典置業(yè)總投資額的日萬分之二進行補償;合同未約定工程竣工驗收合格后辦理工程交接的期限。 8月5日，順捷建筑進場施工。580天工期之后，順捷建筑未能竣工。之后，雙方達成補充協(xié)議，約定:經(jīng)典置業(yè)支付1000萬進度款，順捷建筑保證于6月10日竣工。2003年11月24日，工程通過竣工驗收。 經(jīng)典置業(yè)與業(yè)主約定的交房時間為2003年9月底，工程竣工前，順捷建筑就向法院起訴要求經(jīng)典置業(yè)支付工程款，并拒絕在經(jīng)典置業(yè)付款前與其辦理房屋交接手續(xù)，經(jīng)典置業(yè)因此不能與業(yè)主辦理房屋交接手續(xù)，業(yè)主就將情況反映到相關政府部門。后經(jīng)政府部門協(xié)調，雙方就工程交接問題達成意向，即經(jīng)典置業(yè)向順捷建筑支付250萬元，順捷建筑向經(jīng)典置業(yè)交付住宅及商鋪鑰匙。12月24日，雙方就系爭工程辦理了交接手續(xù)。 后經(jīng)典置業(yè)起訴請求判令順捷建筑支付逾期竣工違約金和賠償法院已經(jīng)判決、調解確認和根據(jù)該院司法建議書簽約確認并已公證的經(jīng)典置業(yè)因逾期交房向小業(yè)主支付的違約金335萬元。 【上海二中院2003一審判決】 【律師解答】 這個案件涉及三個問題： 1、以未支付工程款為由不交付工程有沒有法律依據(jù)？ 這個沒有法律依據(jù)，除非雙方在合同中有約定“不付款就不交房”，否則，不交房可能要承擔違約責任甚至是違約賠償責任。 2、雙方?jīng)]有約定工程交付時間的，如何確定應交付時間？ 按照《合同法》第62條第4款來確定：“履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間”。 按照約定交房是施工方的合同義務。雙方?jīng)]有約定交房時間，施工方也不能無期限的拖延不交房。就這個案件，實際竣工，【業(yè)主催告后就應該交房】，否則就是違約了。本案施工方已構成違約。 3、關于違約賠償問題。 施工方的違約分成兩段：一是逾期完工，二是逾期交房。預期竣工違約金和逾期交房導致小業(yè)主的租金損失都要施工方承擔。本案小業(yè)主的損失，已經(jīng)法院判決支付，已經(jīng)實際發(fā)生應該由施工方承擔。 47.未經(jīng)驗收使用工程，后出現(xiàn)質量問題，承包人承擔何種質量責任？ 【典型判例47】 1993年5月8日，敦煌國際大飯店籌建處與建工公司簽訂《建設工程施工合同》，約定建工公司承建敦煌大飯店工程的全部建筑安裝工程、室外配套設施及附屬工程等。 1996年6月4日，敦煌大飯店籌建處接管整個工程，并投人使用。 1996年7月11日，敦煌大飯店向城建局遞交了《竣工驗收報告》，請求對工程給予驗收，后因敦煌大飯店未交納政府部門相關費用，驗收工作未能進行。此間，敦煌大飯店又多次要求建工公司對竣工工程中存在的問題進行維修整改。建工公司依合同約定的保修條款對存在的問題進行了整改。1997年1月22日，籌建處原工程部負責人老李簽認“維修整改完畢”。 1997年6月，敦煌大飯店主樓客房部一樓非承重墻局部開始出現(xiàn)裂縫。7月21日，質量監(jiān)督總站對工程質量問題鑒定后，認定一樓非承重墻裂縫是由于地基不均勻壓縮變形和濕陷下沉引起的。同時認為設計單位、施工單位、勘察單位、建設單位均存在問題，并提出了處理意見。然而就質量責任的歸屬問題上，建工公司只愿意承擔質量鑒定中認定的責任，而敦煌大飯店則認為建工公司應當承擔全部的責任。 最終法院判定建工對基礎承擔修復責任，對其他不承擔責任。 【律師解答】 【按階段，施工方質量責任】施工期質量責任、竣工驗收后質量責任（保修期）、壽命期質量責任。 【施工期質量責任】：缺陷返修責任【返修、不能或不宜返修的折價賠償】、違約責任和違約賠償責任； 【保修期責任】：竣工驗收合格后，進入保修期，保修義務?！旧米允褂谩?，視為對質量認可（地基基礎和主體結構除外），進入保修期，保修義務； 【壽命期質量責任】：合同責任和侵權責任。施工方對地基基礎和主體結構終身負責制，對業(yè)主承擔直接損失和間接損失，這是按照合同關系來定的。對外還會有侵權責任。 【關于主體結構和地基基礎質量責任的法律依據(jù)】《最高院司法解釋》第13條：“建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。 【法院認定判決】法院判決只對主體結構和地基基礎承擔責任，對其它已驗收合格并過了保修期的，不需再承擔違約責任和保修責任。案件發(fā)生在93年，但是理念跟后續(xù)的司法解釋是吻合的。 【關于案件程序問題】這個案件，質量鑒定結果證明，勘察、設計、施工、業(yè)主均存在問題，但是業(yè)主起訴的是施工方，要求施工方承擔的是合同責任，程序上是沒有問題的。但是勘察、設計、業(yè)主應該承擔什么責任？業(yè)主能不能將勘察、設計、施工一并起訴？一般一個訴訟只涉及一個法律關系。實務中，一般采取追償制：按照合同的相對性，施工方承擔相應的責任，勘察、設計過錯責任由業(yè)主承擔，業(yè)主承擔責任后，可以向勘察設計追償。 48.未找到質量問題原因，維修費誰承擔？ 【典型判例48】 2002年8月28日，發(fā)包人聯(lián)達公司與承包人合興工程訂立工程合同，約定由合興工程承建遠東大廈幕墻建造工程。 2003年9月18日由聯(lián)達公司、監(jiān)理單位、合興工程共同出具《工程竣工驗收證明單》，確認工程竣工，工程質量評定為合格。 此后，大廈幕墻發(fā)現(xiàn)玻璃“花臉”現(xiàn)象。聯(lián)達公司要求合興工程消除玻璃不潔問題。經(jīng)商議，決定由另外負責工程內裝飾施工的單位打開玻璃內側的裝飾臺板，由合興工程派員對玻璃進行擦拭清洗，清除垃圾后再重新恢復裝飾臺板，消除了玻璃“花臉”現(xiàn)象。 玻璃清潔工作中，內裝飾施工單位打開臺板以及恢復臺板所發(fā)生的費用，經(jīng)工程審價共計156657元。聯(lián)達公司認為此費用應由合興工程承擔。但是包括聯(lián)達公司、合興工程在內的建設、監(jiān)理等各方不能確定玻璃“花臉”的原因到底是什么。合興工程認為在質量原因不明確的情況下，自己不必承擔責任。 雙方爭執(zhí)不下，聯(lián)達公司起訴到法院要求合興工程承擔156657元的質量缺陷修復費用。 【律師解答】 造成質量缺陷的原因有很多種可能，比如設計、材料、施工等，究竟是不是施工原因造成的質量缺陷，【業(yè)主有舉證的義務】。 保修義務是一種合同義務，按照法律的規(guī)定，必須是施工方原因導致的質量缺陷，施工方才應該履行保修義務。不是施工方造成的或者原因不明的質量缺陷，施工方可以拒絕修復。 這種案件，業(yè)主有兩個證明責任，一是證明質量缺陷是施工原因造成的；二是通知維修義務。兩個條件缺一個，施工方都可以不承擔責任。 【法院判決】駁回業(yè)主訴訟請求。就是因為原因不明，施工方無需承擔保修責任。 【這個案件，從有利維護自己權利角度講，雙方都有失誤】 施工方：接到通知后立即趕到現(xiàn)場，這是對的，但是在沒有查清原因的情況下，配合委托第三方修護的行為會被業(yè)主認為是對質量責任的認可。 業(yè)主方：業(yè)主的失誤就在于還沒有弄清楚具體原因的情況下，就安排維修，陷入被動。 【施工方應對如何應對保修？】 一、接到保修通知后，要立即派專業(yè)人員到現(xiàn)場協(xié)助配合調查。原因清楚后，積極配合制定維修方案。盡量不讓其它施工隊伍維修，因為設計費和維修費不好控制，最終費用是出在保修金里的。 二、保修期內，出現(xiàn)質量問題，業(yè)主有通知的義務，如果業(yè)主不通知，直接找其他人維修，施工方可以不承擔修理費。如果業(yè)主說通知了，業(yè)主應該舉證。 三、在沒有確定原因之前，不要組織整改，整改了就說不清楚了。 49.施工方采購的水泥不達標，保修期滿后，房屋主體結構質量責任承擔？ 【典型判例49】 1994年8月26日，舜湖房地產(chǎn)公司與原力建筑公司簽訂了工程承包合同。由原力建筑公司承建麗晶花苑的多層住宅樓。合同約定承包方式是包工包料。 之后，舜湖房地產(chǎn)公司與原力建筑公司于1994年簽訂《材料供應協(xié)議書》第2條：施工用的水泥、鋼筋、石子等材料均由承包人自行采購。 1995年8月10日，房屋完工，質量竣工驗收評定為合格工程。但在房屋交付使用后僅5年，住戶就紛紛向舜湖房地產(chǎn)公司反映房屋地坪起砂、墻面開裂，門窗開關不靈等各種質量問題。舜湖房地產(chǎn)公司即委托市房屋專業(yè)單位進行質量鑒定，查明房屋的混凝土強度80%不達設計要求，政府主管部門明確通知該房屋不能繼續(xù)使用。 舜湖房地產(chǎn)公司在向小業(yè)主賠償經(jīng)濟損失后，又向原力建筑公司追索。雙方爭執(zhí)不下，舜湖房地產(chǎn)公司訴至法院。 【律師解答】 本案屬于主體結構質量缺陷，施工方對主體結構在合理使用壽命內承擔保修責任。 案件所涉及三個合同法律關系：《開發(fā)商和消費者房屋買賣合同關系》，《開發(fā)商和施工企業(yè)合同關系》，《施工企業(yè)和水泥銷售商買賣合同關系》。 案件的受害人是開發(fā)商和購房人，致害人是施工人和水泥銷售商，同時施工方也是受害方。 開發(fā)商依據(jù)《購房合同》向小業(yè)主賠償了損失。然后開發(fā)商依據(jù)《施工合同》起訴施工企業(yè)，要求承擔違約賠償責任。開發(fā)商的損失包括兩塊：建筑物缺陷損失和賠償小業(yè)主的費用支出。 施工企業(yè)承擔違約賠償責任后，可依據(jù)《水泥買賣合同》起訴水泥銷售商，要求承擔違約賠償責任；損失包括上面兩起案件造成的損失。 【訴訟時效】《產(chǎn)品質量法》第四十五條因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，自當事人知道或者應當知道其權益受到損害時起計算。 因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾啵谠斐蓳p害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。 【施工方起訴水泥供應商的訴訟時效，應該從質量鑒定結果出來后起算】。 50.地下管網(wǎng)不明，挖斷電纜，責任承擔問題？ 【典型判例50】 2003年4月3日，發(fā)包人交通公司和承包人達塞公司簽訂《電氣安裝協(xié)議》，約定:達塞公司為交通公司新建的收費站架設lOkV專線和安裝變壓器。 4月7日，達塞公司在收費站附近施工時，將電信公司管轄的千州至支江的地下通信電纜挖斷。事故發(fā)生后，達塞公司、交通公司與電信公司迅速組織搶修，于5個小時后恢復正常通信，投人搶修及正式恢復被損壞光纜所花費用合計12萬。 之后，電信公司向交通公司、達塞公司索賠未果，遂向法院提起訴訟，請求判令該兩公司賠償因地下光纜受損造成的電信公司經(jīng)濟損失140萬元。審理過程中，法院查明，交通公司在施工前未向達塞公司提供施工現(xiàn)場地下管線的資料，達塞公司在施工前也未了解施工現(xiàn)場地下管線情況。 【律師解答】 【案件性質】這是一個雙方履行施工合同不當，對第三方造成損害的共同侵權案件。 電信公司以侵權為由起訴合同雙方，要求賠償因挖斷電纜造成的損失。這樣的案件一般在市政工程施工的時候比較多。 【起訴的法律依據(jù)】電信公司起訴的法律依據(jù)之一是《建筑法》第40條：建設單位應當向建筑施工企業(yè)提供與施工現(xiàn)場相關的地下管線資料，建筑施工企業(yè)應當采取措施加以保護。 保護好地下管線是發(fā)承包雙方共同的義務，一方?jīng)]有提供管網(wǎng)情況，另一方也沒有詳細過問，雙方都有過錯，兩個行為直接結合，構成共同侵權，應該承擔連帶責任。 承發(fā)包之間如何分擔損失可以協(xié)商，也可以通過另一場訴訟解決。 【賠償范圍】搶修用了五個小時，投入搶修、恢復光纜到正常通訊，發(fā)生的費用12萬，提出的賠償要求是150萬，可能包括了間接損失，包括給電信用戶造成的損失，但是間接損失舉證比較難。 【業(yè)主、施工方抗辯理由】這樣案件有一個抗辯理由，就是電纜埋設是不是符合強制性標準，埋設深度夠不夠。如果不符合標準，電信公司也有過錯，應承擔相應的責任，減輕施工方和業(yè)主責任。 【程序，市政可以選擇被告】這個案件，可以只起訴施工方，也可以只起訴業(yè)主，也可以一并起訴，這是電信公司的選擇權。 51.被告下落不明時訴訟時效中斷問題 【典型判例51】 1998年2月22日，開發(fā)公司、四建簽訂建筑工程承包合同一份，約定四建承建其江淮建設大廈土建及安裝工程。3月9日，四建取得工程中標通知書。 5月18日，四建進場施工，并于同年8月底完成主樓基礎結構。后因開發(fā)公司未按約支付工程款，致使四建停工。 2000年1月5日，四建與開發(fā)公司達成協(xié)議，約定:開發(fā)公司負責償還四建施工部分全部工程款的前提下，再支付給四建人民幣800000元工程款。 開發(fā)公司在向四建支付了130000元后未再支付余款。 2002年1月和2003年12月，四建兩次以掛號信方式發(fā)函給開發(fā)公司，要求開發(fā)公司支付系爭工程的工程款，但該兩份信函均因開發(fā)公司遷移新址不明而被退回。 2004年7月，四建向法院提起訴訟，請求判令開發(fā)公司支付拖欠的工程款及利息，開發(fā)公司主張四建的訴訟請求已過訴訟時效。 【律師解答】 這個案件涉及兩個問題，一是【文件送達】問題，二是【訴訟時效】問題。 文件送達是主張權利的證據(jù)，訴訟時效應該是從接到文件之日起中斷。 法律上判斷被送達人有沒有收到文件有兩種標準，一是實際收到，簽收了。二是法律推定你收到了。第二種情形，法律推定是為防止受送達人為逃避債務等故意不接收或者下落不明的情形。 不管哪種標準，作為原告要舉證證明你曾經(jīng)發(fā)過文件，并且證明對方已經(jīng)接收到了文件，還要證明文件內容對方知曉了，否則就視為沒有送達，承擔不利的法律后果。 【時效中斷的具體情形】【2008年《訴訟時效司法解釋》】 第十條 具有下列情形之一的，應當認定為民法通則第一百四十條規(guī)定的“當事人一方提出要求”，產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力： 1、【發(fā)函或公告】(四)當事人一方下落不明，對方當事人在國家級或者下落不明的當事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權利內容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。 2、【提起訴訟】第十二條 當事人一方向人民法院提交起訴狀或者口頭起訴的，訴訟時效從提交起訴狀或者口頭起訴之日起中斷。 3、【其他方式】第十三條 下列事項之一，人民法院應當認定與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷的效力： (一)申請仲裁; (二)申請支付令; (三)申請破產(chǎn)、申報破產(chǎn)債權; (四)為主張權利而申請宣告義務人失蹤或死亡; (五)申請訴前財產(chǎn)保全、訴前臨時禁令等訴前措施; (六)申請強制執(zhí)行; (七)申請追加當事人或者被通知參加訴訟; (八)在訴訟中主張抵銷; (九)其他與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的事項。 【送達方式】書信公證、錄音公證、電文公正、口頭訴訟公證等。 【第二個問題】【時效起算點】這案件，停工后，實際雙方已做了結算，權利義務已經(jīng)確定，時效應該從結算后起算，中間兩年內曾經(jīng)發(fā)函，時效中斷。
