來源：元仁律師 元仁研究中心
引起工期延誤的原因往往錯綜復雜，發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人以及多種因素都可能導致工期延誤，而該類爭議屬于建設工程案件中疑難復雜問題。本文對承包人原因?qū)е鹿て谘诱`問題及責任承擔問題進行分析。
一、承包人原因?qū)е鹿て谘诱`問題
工期延誤是指工程實施過程中任何一項或多項工作的實際完成日期遲于計劃規(guī)定的日期，從而導致整個合同工期延長。因此，解決承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的問題，需要確定工程建設涉及的時間節(jié)點，如：開工日期、竣工日期、順延工期等等。
（一）開工日期的認定
建設工程從發(fā)包到開始施工，會出現(xiàn)多個開工日期，如：建設工程施工合同中約定的計劃開工日期、施工許可證上載明開工日期、發(fā)包人或監(jiān)理人發(fā)出的開工通知或批準開工報告上的開工日期、承包人實際進場施工的日期。而工期延誤爭議重點解決問題之一就是要在上述日期中認定開工日期。
結(jié)合地方高院以及2019年1月3日最高人民法院發(fā)布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》相關規(guī)定，認定開工日期應當按照以下原則：
1.發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知是認定實際開工日期的首要證據(jù)；
2.若承包人主張以開工條件具備時間為開工日期的，應舉證證明開工通知發(fā)出后，工程尚不具備開工條件，如發(fā)包人未完成場地的“三通一平”、發(fā)包人未提供圖紙、技術資料、供材不到位等。但若發(fā)包人舉證證明因承包人原因?qū)е麻_工時間推遲的，如承包人未能按期完成施工準備等，則應以開工通知載明的時間為實際開工日期；
3.若發(fā)包人主張以承包人實際進場開工時間作為開工日期的，應當舉證證明開工通知發(fā)出前，承包人已經(jīng)實際進場施工。
法條索引
最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第八條規(guī)定：“ 當事人對建設工程開工日期有爭議的，人民法院應當分別按照以下情形予以認定：
（一）開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時間為開工日期；因承包人原因?qū)е麻_工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期。
（二）承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進場施工的，以實際進場施工時間為開工日期。
（三）發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關證據(jù)證明實際開工日期的，應當綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實，認定開工日期?！?/span>
上述規(guī)定開工條件是指，工程項目開始施工前所應具備的前提條件，如：行政機關從國家規(guī)劃、產(chǎn)業(yè)、土地政策、環(huán)評、節(jié)能、工程招投標、工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)等行政管理層面對工程開工建設依法設置的前提條件，以及工程項目開始施工前所應具備的施工技術文件，進入施工場地的道路、水、電、通信等聯(lián)接條件，施工人員、施工機械設備設施、工程材料等條件。
（二）竣工日期的認定
相較于開工日期而言，竣工日期相對容易確定，一般情況下雙方都能確認并記錄在工程驗收報告中。2004年10月25日，最高人民法院發(fā)布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條對竣工日期爭議作出詳細規(guī)定：“當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：
1.建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；
2.承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；
3.建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設工程之日為竣工日期。”
（三）工期順延的認定
工期順延是指在發(fā)生工期延誤情況下，承包人依據(jù)合同約定或法律規(guī)定獲得工期順延。工期順延的前提是發(fā)生不可歸責于承包人的工期延誤事件，具體包括：因發(fā)包人原因?qū)е碌墓て谘诱`；依據(jù)法律規(guī)定或合同約定應當由發(fā)包人承擔不利后果的事件；因發(fā)包人或監(jiān)理人提出的變更，以及由承包人提出，并經(jīng)發(fā)包人同意的變更造成的工期延誤。
發(fā)生引起工期順延的事件時，承包人應按照合同約定的條件和程序提出工期索賠，如未能及時提出索賠，將可能導致承包人喪失順延工期的權(quán)利。
法條索引
最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第十條規(guī)定：“當事人約定順延工期應當經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認，承包人雖未取得工期順延的確認，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應予支持。
當事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。”
（四）承包人原因工期延誤的認定
在準確認定開工日期、竣工日期、順延工期等時間節(jié)點后，才能較為準確地判斷因承包人原因引起的工期延誤以及具體延誤時間。合同履行過程中，因承包人原因引起的工期延誤情形主要有：
1.施工管理混亂、組織不力導致工期拖沓；
2.依約由承包人準備設備和材料的，設備或材料供應遲延；
3.由于承包人的材料、工程設備，或采用施工工藝不符合合同要求造成的任何缺陷需返工、修復；
4.承包人原因?qū)е碌臅和Ｊ┕ぁ?/span>
二、延誤后發(fā)包人索賠問題
（一）索賠范圍
因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`造成發(fā)包人損失的，發(fā)包人可依法依約進行索賠。
1.施工合同明確約定違約責任時，發(fā)包人可依約主張違約金
工期延誤違約金通常約定按日計算，或約定每延誤一日需支付違約金的金額，或約定每延誤一日按某項金額的比例支付。雙方對違約責任約定了違約金的，按約定處理；約定的違約金過高或過低的，當事人有權(quán)請求予以適當調(diào)整。
案例薦引
最高院認為，雙方關于違約金的約定系雙方的真實意思表示，違約金的標準應當依照合同約定履行，總額應結(jié)合違約方的具體違約程度、給對方造成的損失等因素計算，與訴爭工程的造價及違約方應得的工程款數(shù)額無關，也不應以違約金總額接近或者超過工程價款而認定為過高。八建公司對工程逾期和停工存在過錯，導致工程停工至一審終結(jié)約一年半時間，且至今仍未復工，造成藝輝公司無法使用訴爭工程，損失巨大。對于2011年12月27日起至2013年2月17日一審判決確定之日止的逾期違約金1254萬元。二審法院考慮到藝輝公司也應及時采取措施避免損失擴大，根據(jù)公平原則，已經(jīng)對該部分違約金減半調(diào)整為627萬元。八建公司要求繼續(xù)調(diào)低違約金，沒有事實和法律依據(jù)，本院不予支持?！荆?013）民申字第2465號】
2.在未明確約定違約條款或施工合同無效時，發(fā)包人可要求賠償實際損失
工期延誤發(fā)包人損失一般包括：經(jīng)營收入損失、租金損失、逾期交房損失、發(fā)包人擔保費用損失、機會利潤損失、延長監(jiān)理期費用損失、對他人違約而產(chǎn)生的損失等。發(fā)包人違反“減損義務”，就擴大部分的損失不得要求賠償。
案例薦引
最高院認為，本案中根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)可以認定順寶公司因遲延交房而向購房者承擔了25534841.76元的賠償責任，因此，順寶公司因案涉工程逾期完工的損失金額確定為25534841.76元?！荆?019）最高法民再231號】
最高院認為，關于凱帝公司主張的向購房戶支付延遲交房違約金總計1580222元是否應當作為其損失從工程款中予以扣除的問題。凱帝公司為證明因泰誠公司工期逾期遲延交房，向購房戶支付了延遲交房違約金，向人民法院提交的證據(jù)包括：一審提交的由購房戶簽字的收條、二審提交的有其和購房戶簽名的接房相關費用明細。就該兩組證據(jù)，尚不能夠證明凱帝公司已經(jīng)向購房戶支付了延遲交房的違約金，二審判決未予認定并無不當?！荆?020）最高法民申2423號】
（二）索賠依據(jù)
《中華人民共和國民法典》第五百八十四條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違約可能造成的損失?！?/span>
第五百八十五條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。”
（三）舉證責任
建設工程工期糾紛案件中，若發(fā)包人要求承包人支付工期延誤違約金或賠償金時，一般按照下列步驟進行舉證責任分配：
1.發(fā)包人的舉證責任
發(fā)包人需出示施工合同及竣工驗收文件等進行對照以證明實際工期天數(shù)、開工日期或竣工日期與施工合同約定不一致，即證明存在工期延誤情況。
2.承包人的舉證責任
發(fā)包人完成舉證后，承包人需對自己的抗辯主張承擔舉證責任。承包人通常以工期延誤不存在或工期延誤非己方原因?qū)е碌扔枰钥罐q。
3.工期鑒定
承包人和發(fā)包人未能完成舉證責任或雙方主張的工期延誤天數(shù)不一致時，應由負有舉證證明責任的承包人或發(fā)包人承擔不利的后果。此時，為避免不利后果的發(fā)生，雙方均可向法院或仲裁庭提出工期鑒定申請。裁判者考慮到案件的專業(yè)技術性也可依職權(quán)鑒定以確定工期延誤天數(shù)及各方責任占比。
END
