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借貸雙方約定將債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)的，債權(quán)人有權(quán)選擇債轉(zhuǎn)股這種受償方式，也有權(quán)依據(jù)借款合同要求債務(wù)人償還借款本息。債務(wù)人無(wú)權(quán)強(qiáng)行要求將借款之債轉(zhuǎn)為股權(quán)。借款協(xié)議對(duì)債轉(zhuǎn)股另有特殊約定的除外。

A公司的股東為B公司、劉某和李某。2016年12月14日，A公司全體股東召開(kāi)股東會(huì)，決議通過(guò)了關(guān)于2016年12月向B公司借貸300萬(wàn)元，2017年后再“債轉(zhuǎn)股”的融資案，B公司愿意繼續(xù)投資。同日，A公司與B公司、劉某、李某共同簽訂《借款協(xié)議》，約定：A公司為借款方，B公司為出借方……A公司同意如借款到期無(wú)法償還則通過(guò)債權(quán)置換股權(quán)的方式對(duì)A公司進(jìn)行增資，以抵消向B公司借款300萬(wàn)元本息等。

2017年1月9日，B公司通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬向A公司提供了借款。后A公司經(jīng)過(guò)兩次變更后，將注冊(cè)資本從4708943元增加到11123084元。

后B公司認(rèn)為A公司經(jīng)營(yíng)不好，且不同意A公司的經(jīng)營(yíng)理念，故不同意進(jìn)行“債轉(zhuǎn)股”，將A公司訴至法院要求A公司返還借款本息。庭審中，A公司辯稱(chēng)雙方既然已經(jīng)約定了“債轉(zhuǎn)股”，B公司就應(yīng)該履行約定的義務(wù)。

B公司、A公司及案外人劉某、李某共同簽訂《借款協(xié)議》，該協(xié)議條款并不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，系B公司、A公司的真實(shí)意思表示，對(duì)雙方均具有法律約束力。B公司依約放款后，A公司未按約還款，已滿(mǎn)足了B公司債權(quán)置換股權(quán)的啟動(dòng)條件。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于B公司是否享有“債轉(zhuǎn)股”的選擇權(quán)。對(duì)此，B公司主張放棄“債轉(zhuǎn)股”，A公司則因無(wú)法償還借款要求B公司完成“債轉(zhuǎn)股”。本院認(rèn)為，B公司享有放棄“債轉(zhuǎn)股”的選擇權(quán)，理由如下：

第一、《借款協(xié)議》明確約定了B公司有權(quán)決定是否以“債轉(zhuǎn)股”的方式對(duì)A公司進(jìn)行增資，雖然于協(xié)議簽訂同日召開(kāi)的股東會(huì)決議通過(guò)了2017年后“債轉(zhuǎn)股”的融資案，但協(xié)議形成在后，且協(xié)議和股東會(huì)決議均由全體股東合意形成，若協(xié)議和股東會(huì)決議存在相互矛盾的意思表示也應(yīng)視為以簽訂在后的協(xié)議變更了之前形成的股東會(huì)決議內(nèi)容；

第二、從《借款協(xié)議》“鑒于”條款及“債轉(zhuǎn)股”啟動(dòng)條件的條款約定來(lái)看，A公司在“鑒于”條款作出了同意“債轉(zhuǎn)股”的意思表示，又在啟動(dòng)條件條款對(duì)B公司“債轉(zhuǎn)股”權(quán)利作出了限制，即B公司必須在滿(mǎn)足一定條件的情況下才有權(quán)行使“債轉(zhuǎn)股”的權(quán)利，而并未對(duì)B公司不選擇“債轉(zhuǎn)股”予以限制；

第三、根據(jù)《借款協(xié)議》的約定，B公司的借款實(shí)現(xiàn)“債轉(zhuǎn)股”須A公司及其股東配合辦理增資手續(xù)并就債權(quán)置換為股權(quán)簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議》，但A公司并未就B公司“債轉(zhuǎn)股”召開(kāi)股東會(huì)或者簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議》，且《借款協(xié)議》簽訂后，A公司又經(jīng)過(guò)了兩次增資，對(duì)于B公司“債轉(zhuǎn)股”后各股東的出資額及出資比例等均難以確定，“債轉(zhuǎn)股”的方案實(shí)際難以完成。鑒于B公司在本案審理中明確放棄了“債轉(zhuǎn)股”的權(quán)利，故其有權(quán)按約向A公司主張返還借款本金并支付利息及逾期利息。

故，法院判決A公司向B公司返還借款本息。

上述典型案例涉及到了對(duì)“債轉(zhuǎn)股”性質(zhì)的認(rèn)定，我們對(duì)此作幾點(diǎn)闡釋?zhuān)?/p>

一、債轉(zhuǎn)股的性質(zhì)

債轉(zhuǎn)股即將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，可以進(jìn)行債轉(zhuǎn)股的債權(quán)人的范圍非常廣泛，包括個(gè)人或企業(yè)、甚至可以包括公司內(nèi)部的股東或職工。

如果債轉(zhuǎn)股執(zhí)行完畢，則債權(quán)人的債權(quán)消滅，取而代之的是持有了債務(wù)人公司的股權(quán)。此時(shí)，債權(quán)人就無(wú)權(quán)再要求債務(wù)人公司歸還欠款本金及利息。

二、債轉(zhuǎn)股的類(lèi)型

債轉(zhuǎn)股不存在固定的法定形式，借貸雙方可以自行約定債轉(zhuǎn)股的細(xì)節(jié)，也就會(huì)產(chǎn)生不同類(lèi)型的債轉(zhuǎn)股。常見(jiàn)的主要有以下兩種：

1、通過(guò)增資方式進(jìn)行債轉(zhuǎn)股

這種方式可以理解為債務(wù)人公司將債權(quán)人的出借款項(xiàng)轉(zhuǎn)變?yōu)閷?duì)公司的投資，公司接受投資后，依法進(jìn)行增資。本案中A公司與B公司就是擬通過(guò)這種方式進(jìn)行債轉(zhuǎn)股。

通過(guò)增資進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，債務(wù)人公司須履行以下法定程序：第一、召開(kāi)股東會(huì)形成有效決議，同意進(jìn)行增資；第二、修改公司章程；第三、依法進(jìn)行工商登記變更，增加公司的注冊(cè)資本。需要注意的是增值決議，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過(guò)。

2、通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行債轉(zhuǎn)股

這是通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，達(dá)到債權(quán)人持有債務(wù)人公司股份的效果。這種方式與上述方式最大的區(qū)別在于，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不會(huì)導(dǎo)致注冊(cè)資本發(fā)生變更。

因此，通過(guò)這種方式進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，流程也與上述方式不同：股權(quán)轉(zhuǎn)讓無(wú)需召開(kāi)股東會(huì)形成決議，僅需進(jìn)行工商變更登記，將債權(quán)人變更為公司股東即可。如果債權(quán)人是公司以外的人，需要對(duì)外進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)先取得其他股東放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的書(shū)面承諾。

三、債轉(zhuǎn)股對(duì)于債權(quán)人的影響

債轉(zhuǎn)股對(duì)于債權(quán)人而言，是一次身份的巨大轉(zhuǎn)變，同時(shí)也伴隨著權(quán)利與義務(wù)的改變。

作為債權(quán)人，可以一次性收取借款本息，這種債權(quán)是固定的、相對(duì)有保障的。在借貸關(guān)系中，債權(quán)人的義務(wù)即向債務(wù)人支付出借款項(xiàng)；

作為公司股東，雖然可以持續(xù)收取公司分紅收益，但是這種權(quán)利要劣后于債權(quán)人的債權(quán)，且收益期限和數(shù)額均不確定。因?yàn)楣镜氖找媸紫纫獙?duì)外清償債務(wù)，仍有盈余時(shí)才會(huì)進(jìn)行分紅。當(dāng)公司解散清算時(shí)，公司資產(chǎn)仍是先用于清償債務(wù)，隨后再向股東進(jìn)行分配。債權(quán)人轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|之后，需要負(fù)擔(dān)更多義務(wù)，《公司法》中規(guī)定了許多股東禁止行為。

一、“債轉(zhuǎn)股”協(xié)議中約定退出方案

現(xiàn)金價(jià)值是固定的，但股權(quán)價(jià)值卻是波動(dòng)的。因此簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議前要慎重考慮公司的經(jīng)營(yíng)狀況、發(fā)展前景、資金實(shí)力等因素，充分考慮債轉(zhuǎn)股風(fēng)險(xiǎn)后再?zèng)Q定是否簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議。

在債轉(zhuǎn)股協(xié)議實(shí)際履行前，公司通常要經(jīng)過(guò)一系列流程來(lái)確保債轉(zhuǎn)股啟動(dòng)條件成就。條件成就之前，債權(quán)人實(shí)際都是擁有選擇權(quán)的。建議在債轉(zhuǎn)股協(xié)議中明確約定在某個(gè)期限或某個(gè)條件成就之前，債權(quán)人有權(quán)選擇不進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，而是由債務(wù)人公司繼續(xù)償還借款。此外，最好再約定一個(gè)違約責(zé)任，明確放棄了債轉(zhuǎn)股權(quán)利后，債務(wù)人若不履行還款義務(wù)，所須承擔(dān)的責(zé)任。

除此之外，債權(quán)人也在債轉(zhuǎn)股協(xié)議中再約定一個(gè)股權(quán)回購(gòu)條款。需要注意的是，股權(quán)回購(gòu)條款內(nèi)容要仔細(xì)斟酌，避免被法院認(rèn)定為股權(quán)流質(zhì)條款。我們此前發(fā)布的《'人走股留'的股權(quán)回購(gòu)條款怎樣約定才合法？》（點(diǎn)擊文章名查看）一文中詳細(xì)闡述了股權(quán)回購(gòu)與股權(quán)流質(zhì)條款的區(qū)別，可供參考。

二、“債轉(zhuǎn)股”協(xié)議中注意利息的約定

一般而言，借貸合同都會(huì)約定利息或逾期還款的違約金，即使兩者均未做約定，債權(quán)人也有權(quán)按銀行同期貸款利率收取資金占用費(fèi)。由于債轉(zhuǎn)股的實(shí)現(xiàn)過(guò)程耗時(shí)較長(zhǎng)，如果利息約定不當(dāng)或未做約定，債轉(zhuǎn)股的債務(wù)人可能需承擔(dān)高額的利息或資金占用費(fèi)。

因此，債務(wù)人要爭(zhēng)取約定一個(gè)對(duì)自己比較有利利息計(jì)算方法，包括約定利息起算點(diǎn)，或還款日期，盡量縮短計(jì)息期間。

此外，對(duì)于債轉(zhuǎn)股約定前已經(jīng)產(chǎn)生的利息、罰息或違約金，債轉(zhuǎn)股協(xié)議中也應(yīng)約定相應(yīng)的處理方式，例如另行結(jié)算，或與本金一起轉(zhuǎn)作股權(quán)。

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》

第七條  債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。

轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：

（一）債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；

（二）經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)；

（三）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。

用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個(gè)以上債權(quán)人的，債權(quán)人對(duì)債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。

債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊(cè)資本?！竞贤ㄑ?7】