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寧夏回族自治區(qū)高級(jí)人民法院
掛名法定代表人私自對(duì)外進(jìn)行擔(dān)保而未提供董事會(huì)決議，不影響擔(dān)保效力
裁判要旨
掛名法定代表人的簽名即可代表公司。公司對(duì)外提供擔(dān)保是否通過股東會(huì)決議，并不影響擔(dān)保的效力。
案情簡(jiǎn)介
一、宋云山是達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦的掛名法定代表人，不參與公司實(shí)際經(jīng)營與管理。
二、2015年8月9日，宋云山以達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦的名義為他人的借款向益商貸款公司提供擔(dān)保，該保證書加蓋達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦印章并由宋云山簽字。
三、借款期屆滿后，被擔(dān)保人無法歸還欠款，債務(wù)人要求達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
四、達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦主張宋云山加蓋的公章為假，拒絕承擔(dān)責(zé)任。益商貸款公司將其訴至法院。一審法院判決達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦對(duì)上述欠款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
五、達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦不服，上訴至寧夏回族自治區(qū)高院。二審法院判決維持原判，駁回訴訟請(qǐng)求。
裁判要點(diǎn)
本案中，宋云山作為達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦的負(fù)責(zé)人有權(quán)代表達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦在《保證書》上簽字，即便加蓋的公章為假也不影響《保證書》的效力，因此該擔(dān)保可被認(rèn)定為達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦的真實(shí)意思表示，沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。此外，雖然《公司法》第十六條規(guī)定公司向其他企業(yè)提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議，但該規(guī)定是針對(duì)公司內(nèi)部權(quán)限及運(yùn)營的規(guī)定，而非針對(duì)公司對(duì)外與擔(dān)保權(quán)人簽訂的擔(dān)保合同效力的強(qiáng)制性規(guī)定，公司對(duì)外提供擔(dān)保是否通過股東會(huì)決議，并不影響擔(dān)保的效力。
實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)
前事不忘、后事之師。為避免未來發(fā)生類似敗訴，提出如下建議：
一、擔(dān)任掛名法定代表人的人選，需格外謹(jǐn)慎。公司的法定代表人有權(quán)代表公司對(duì)外簽訂合同，即使所加蓋公章為假，該法定代表人的簽名即可代表公司。因此，公司在實(shí)際控制人不方便出任法定代表人時(shí)，應(yīng)謹(jǐn)慎確定掛名人選，防止其損害公司利益。
二、為防止掛名法定代表人私自對(duì)外擔(dān)保損害公司利益，公司可與其簽訂協(xié)議約定高額違約金，向未依公司章程、董事會(huì)或股東會(huì)決議，私自簽訂擔(dān)保合同的掛名法定代表人追究違約責(zé)任。根據(jù)該判決，《公司法》第十六條規(guī)定的公司對(duì)外擔(dān)保條件，是針對(duì)公司內(nèi)部權(quán)限及運(yùn)營的規(guī)定，并非是關(guān)于公司對(duì)外與擔(dān)保權(quán)人簽訂的擔(dān)保合同效力的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，與掛名法定代表人簽訂協(xié)議約定違約責(zé)任，可最大限度防止類似情況發(fā)生。
相關(guān)法律規(guī)定
《公司法》
第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。
前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
《擔(dān)保法》
第十八條 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。
連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
以下為該案在法院審理階段，二審法院判決書中“本院認(rèn)為”就該問題的論述：
本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)是達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦應(yīng)否對(duì)本案借款承擔(dān)連帶保證責(zé)任。一、達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦上訴認(rèn)為一審法院公告送達(dá)程序違法，二審經(jīng)查，一審法院于2016年4月20日通過郵寄送達(dá)方式向達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦住所地”內(nèi)蒙古自治區(qū)達(dá)拉特旗高頭窯鎮(zhèn)”郵寄送達(dá)起訴狀、開庭傳票等法律文書，同時(shí)公告送達(dá)了上述文書，并不違反《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條關(guān)于送達(dá)的規(guī)定。二、達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦上訴認(rèn)為《保證書》上加蓋的達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦公章與在公安機(jī)關(guān)備案的公章不一致，《保證書》無效，其不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。本院認(rèn)為，《保證書》上不僅加蓋達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦公章而且還有負(fù)責(zé)人宋云山的簽名，宋云山作為達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦負(fù)責(zé)人有權(quán)代表達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦在《保證書》上簽字，同時(shí)，宋云山還是宇佳公司法定代表人，且各方對(duì)宋云山的簽名并未提出異議，故《保證書》上是否加蓋達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦公章以及是否與公安機(jī)關(guān)備案的公章一致均不影響《保證書》的效力，《保證書》是達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦的真實(shí)意思表示，沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。三、《中華人民共和國公司法》第十六條雖然規(guī)定公司向其他企業(yè)提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議，但該規(guī)定是針對(duì)公司內(nèi)部權(quán)限及運(yùn)營的規(guī)定，而非針對(duì)公司對(duì)外與擔(dān)保權(quán)人簽訂的擔(dān)保合同效力的強(qiáng)制性規(guī)定，公司對(duì)外提供擔(dān)保是否通過股東會(huì)決議，并不影響擔(dān)保的效力。另外，益商公司是否盡到注意、審查義務(wù)，對(duì)擔(dān)保的效力亦沒有影響。
案件來源
陜西宇佳投資置業(yè)有限公司達(dá)旗羊場(chǎng)煤礦與寧夏益商小額貸款有限公司、馬永峰等小額借款合同糾紛二審民事判決書[寧夏回族自治區(qū)高級(jí)人民法院（2017）寧民終82號(hào)]
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